Plano de Ensino
I PARTE - Procedimento comum: Fase postulatória
1. Petição inicial. Requisitos.
2. Do pedido. Requisitos. Modalidades de pedido. Cumulação de pedidos. Concurso de pretensões. Interpretação do pedido. Aditamento ou
modificação do pedido.
3. Vícios da petição inicial. Indeferimento da petição inicial. 4. Citação. Modalidades. Efeitos da citação.
5. Resposta do réu. Modalidades de resposta.
6. Contestação. Conteúdo e forma da contestação. Defesas processuais e de mérito. Defesas direta e indireta.
7. Exceções procedimentais. (Arguição de impedimento ou suspeição)
8. Reconvenção.
Fase Postulatória
R01
1. Petição Inicial
É “o veículo de manifestação formal da demanda”, sendo a demanda “o
ato pelo qual alguém pede ao Estado a prestação jurisdicional” (Humberto,
561).
Características:
•
Provoca a atividade jurisdicional (art. 2º)CPC, art. 2º O processo civil começa por iniciativa da parte e se desenvolve por impulso oficial, salvo exceções previstas em lei.
•
Fixa os limites da lide (arts. 141 e 492)CPC, art. 141. O juiz decidirá o mérito nos limites propostos pelas partes, sendo-lhe vedado conhecer de questões não suscitadas a cujo respeito a lei exige a iniciativa da parte.
Art. 492. É vedado ao juiz proferir decisão de natureza diversa da pedida, bem como condenar a parte em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi demandado.
Fase Postulatória
R02
1. Petição Inicial
Requisitos da Petição (CPC, art. 319):
•
o juízo a que é dirigida (art. 319, I);•
a qualificação das partes (art. 319, II: os nomes, os prenomes, o estado civil, a existência de união estável, a profissão, o número de inscrição no CPF ou no CNPJ, o endereço eletrônico, o domicílio e a residência do autor e do réu);•
o fato e os fundamentos jurídicos do pedido (art. 319, III);•
o pedido com as suas especificações (art. 319, IV);•
o valor da causa (art. 319, V);•
as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados (art. 319, VI);•
a opção do autor pela realização ou não de audiência de conciliação ou de mediação (art. 319, VII).Fase Postulatória
R03
1. Petição Inicial
Requisitos documentais (CPC, art. 320):
•
deverá ser instruída com os documentos indispensáveis à propositura da açãoSTJ: “São documentos indispensáveis à propositura da demanda somente aqueles sem os quais o mérito da causa não possa ser julgado” (REsp 919.447, Min. Denise Arruda)
Atenção aos seguintes artigos
CPC, 341, II - Incumbe também ao réu manifestar-se precisamente sobre as
alegações de fato constantes da petição inicial, presumindo-se verdadeiras as não impugnadas, salvo se: II - a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considerar da substância do ato;
CPC, 345, III - A revelia não produz o efeito mencionado no art. 344 se: III - a
petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considere indispensável à prova do ato;
CPC, 406 - Quando a lei exigir instrumento público como da substância do ato,
Fase Postulatória
R04
1. Petição Inicial
Emenda da Inicial (CPC, art. 321):
•
a petição inicial que não preenche os requisitos ou que apresentadefeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mérito,
deverá, no prazo de 15 dias, ser emendada ou a completada, conforme indicado pelo juiz
•
consequência – indeferimentoFase Postulatória
R05
2. Pedido
Conceito
É núcleo da petição inicial “que exprime aquilo que o autor pretende do Estado frente ao réu”(Humberto, 572)
Finalidade
O pedido tem dupla finalidade:
•
obter a tutela jurisdicional do Estado (uma condenação, uma declaração etc.)Fase Postulatória
R06
2. Pedido
Doutrina
“a manifestação inaugural do autor é chamada de pedido imediato, no que se relaciona à pretensão a uma sentença, a uma execução ou a uma medida cautelar; e pedido mediato é o próprio bem jurídico que o autor procura proteger com a sentença (o valor do crédito cobrado, a entrega da coisa reivindicada, o fato a ser prestado etc.)”(Humberto, 572).
Em termos reduzidos
•
pedido imediato direito processualFase Postulatória
R07
2. Pedido
Peculiaridades
O pedido tem dupla finalidade:
•
deve ser certo [expresso, nunca implícito] (CPC, art. 322)•
deve ser determinado [delimitado na pretensão, em termos de qualidade, extensão e quantidade] (CPC, art. 324)•
juros legais, correção monetária e verbas de sucumbência, inclusive oshonorários advocatícios, compreendem-se no principal (CPC, art. 322, §1º)
•
é interpretado considerando-se o conjunto da postulação e conforme o princípio da boa-fé (CPC, art. 322, §2º)Súmula 254/STF - Incluem-se os juros moratórios na liquidação, embora omisso o pedido inicial ou a condenação (recepcionada pelo STJ REsp 253.671, DJU 9.10.00 e RSTJ 96/223)
Fase Postulatória
R08
2. Pedido
Pedidos específicos
•
em ação que tiver por objeto cumprimento de obrigação emprestações sucessivas, essas serão consideradas incluídas no pedido, independentemente de declaração expressa do autor, e serão incluídas na condenação, enquanto durar a obrigação (CPC, art. 323)
Obrigações de trato sucessivo. Ex: cotas de condomínio, aluguéis etc
Legislação: CPC, art. 541 (consignação em pagamento), Lei 8.245/1991, arts. 62, II, “a” e 67, III (lei de locação)
•
será alternativo quando, pela natureza da obrigação, o devedor puder cumprir a prestação de mais de um modo (CPC, art. 325) cabendo ao juiz assegurar o cumprimento da prestação de um ou de outro modo ao devedor (parágrafo único)•
será subsidiário o pedido formulado a fim de que o juiz conheça doFase Postulatória
R09
2. Pedido
Pedidos genéricos
•
nas ações universais, se o autor não puder individuar os bens demandados (CPC, art. 324, I)O bem material demandado é uma universalidade de bens. Ex. Estabelecimento comercial; o quinhão de uma herança
•
quando não for possível determinar, desde logo, as consequências doato ou do fato (CPC, art. 324, II)
•
quando a determinação do objeto ou do valor da condenação depender de ato que deva ser praticado pelo réu (CPC, art. 324, III)Exemplo: “Ação de exigir de contas (CPC, arts. 550 a 553) – Art. 552. A
Fase Postulatória
R10
2. Pedido
Pedidos cumulados Conceito
... a soma de várias pretensões a serem satisfeitas cumulativamente, num
só processo
Espécies de cumulação de pedidos
•
cumulação simples: o acolhimento ou a rejeição de um não afeta o outropedido. Ex: dano moral e dano material numa cobrança indevida;
•
cumulação sucessiva: o acolhimento de um pedido pressupõe o do pedidoanterior. Ex: rescisão do contrato e consequentes perdas e danos; ou decretação de separação de cônjuges e perda de direito da mulher de usar o apelido de família do marido;
•
cumulação superveniente: quando, por exemplo, ocorre a denunciação da lideFase Postulatória
R11
2. Pedido
Pedidos cumulados Requisitos
•
os pedidos sejam compatíveis entre si (CPC, 327, I);•
seja competente para conhecer deles o mesmo juízo (CPC, 327, II);•
que seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento(CPC, 327, III): com a observação do §2º, quer permite eventualmente a adoção do procedimento comum para a adequação.
Importante: O requisito da compatibilidade não se aplica às cumulações de pedidos de que trata o art. 326 – pedido subsidiário.
(Art. 326. É lícito formular mais de um pedido em ordem subsidiária, a fim de que o juiz conheça do posterior, quando não acolher o anterior. Parágrafo único. É lícito formular mais de um pedido, alternativamente, para que o juiz acolha um deles)
Fase Postulatória
R12
2. Pedido
Modificação do Pedidos O autor poderá (CPC, 329):
•
até a citação, aditar ou alterar o pedido ou a causa de pedir,independentemente de consentimento do réu(CPC, 329, I);
•
até o saneamento do processo, aditar ou alterar o pedido e a causa de pedir, com consentimento do réu, assegurado o contraditório mediante a possibilidade de manifestação deste no prazo mínimo de 15 dias, facultado o requerimento de prova suplementar(CPC, 329, II).Fase Postulatória
R13
3. Vícios da Petição Inicial
Indeferimento da Petição Inicial
A petição inicial será indeferida quando (CPC, 330):
•
for inepta(CPC, 330,I);•
a parte for manifestamente ilegítima(CPC, 330,II);•
o autor carecer de interesse processual(CPC, 330, III);•
não atendidas as prescrições dos arts. 106 (dados do advogado)e 321 (correção da inicial).“Art. 106. Quando postular em causa própria, incumbe ao advogado: I - declarar, na petição inicial ou na contestação, o endereço, seu número de inscrição na Ordem dos Advogados do Brasil e o nome da sociedade de advogados da qual participa, para o recebimento de intimações; II – comunicar ao juízo qualquer mudança de endereço.
“Art. 321. O juiz, ao verificar que a petição inicial não preenche os requisitos dos arts. 319 e 320 ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mérito, determinará que o autor, no prazo de 15 (quinze) dias, a emende ou a complete, indicando com precisão o que deve ser corrigido ou completado.
Fase Postulatória
R14
3. Vícios da Petição Inicial
Inépcia da Petição Inicial
A petição inicial será
inepta
quando
(CPC, 330, § 1º):
•
lhe faltar pedido ou causa de pedir(CPC, 330, § 1º, I);Causa de pedir – fundamentos jurídicos do pedido – não os fundamentos legais. Aplicação da teoria substanciação.
•
o pedido for indeterminado, ressalvadas as hipóteses legais em que se permite o pedido genérico(CPC, 330, § 1º, II);•
da narração dos fatos não decorrer logicamente a conclusão(CPC, 330, § 1º, III);Fase Postulatória
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3. Vícios da Petição Inicial
Inépcia da Petição Inicial –
Pedido discriminado
(CPC, 330, § 2º)Nas ações que tenham por objeto a revisão de obrigação decorrente de:
•
Empréstimo•
Financiamento•
Alienação de bensO autor terá de, sob pena de inépcia, discriminar na petição inicial, dentre as obrigações contratuais, aquelas que pretende controverter, além de
quantificar o valor incontroverso do débito.
Ex.: o devedor, qualificando como ilícita a taxa de juros ou o índice de atualização monetária previstos no contrato, terá de elaborar um demonstrativo que explicite o valor do principal e os acessórios havidos como
lícitos, definindo, assim, o “valor incontroverso”, não afetado pela demanda.
Nesse caso, o valor incontroverso deverá continuar a ser pago no tempo e modo contratados(CPC, 330, § 3º).
Fase Postulatória
R16
4. Citação
Noções Introdutórias
Como o processo se desenvolve sob os princípios da publicidade e do
contraditório, existe um sistema de comunicação dos atos processuais,
pelo qual o juízo põe os interessados a par do que ocorre no processo e os convoca a praticar os atos que lhes compete. São atos de comunicação:
•
a citação - o ato pelo qual são convocados o réu, o executado ou ointeressado para integrar a relação processual (CPC, 238)
•
a intimação - ato pelo qual se dá ciência a alguém dos atos e dostermos do processo (CPC, 269)
No tocante à forma de comunicação processual, pode ela se dar pelo
escrivão(CPC, 274), pelo oficial de Justiça(CPC, 249 e 275), pelo Correio(CPC, 247) e
Fase Postulatória
R17
4. Citação
Conceito
“Citação é o ato pelo qual são convocados o réu, o executado ou o interessado para integrar a relação processual”(CPC, 238)
Particularidades
•
é indispensável para a validade do processo(CPC, 239)A nulidade é insanável e impede a sentença de fazer coisa julgada(CPC, 525, § 1º, I, e 535, I).
•
o comparecimento espontâneo supre a falta ou a nulidade da citação, fluindo a partir desta data o prazo para apresentação de contestação ou de embargos à execução(CPC, 239, § 1º)•
é pessoal, podendo, no entanto, ser feita nas pessoas indicadas pela lei, representante legal, procurador, mandatário, administrador, preposto, gerente,órgão responsável por sua representação judicial etc (CPC, 242, §§ 1º a 3º)
Fase Postulatória
R18
4. Citação
Efeitos da Citação
•
Litispendência: define relação processual na lide, impedindo que o mesmo litígio seja discutido entre as partes, em outro processo, enquanto não se extinguir o feito pendente.•
Litigiosidade: o bem jurídico disputado pelas as partes se torna imutável, vinculado à causa•
Constituição em Mora: para as situações que reclamam a constituiçãoem mora pela comunicação, a citação funciona como ato de
comunicação
•
Interrompe a prescrição e a decadência: inclusive retroativamente, presentes os requisitos legais (CPC, 240, §§)Art. 240. A citação válida, ainda quando ordenada por juízo incompetente, induz litispendência, torna litigiosa a coisa e constitui em mora o devedor, ressalvado o disposto nos arts. 397 e 398 da Lei nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cód. Civil).
Fase Postulatória
R19
4. Citação
Interrupção da Prescrição
•
opera-se pelo despacho que ordena a citação, ainda que proferido porjuízo incompetente(CPC, 240, § 1º)
•
retroage à data de propositura da ação(CPC, 240, § 1º), se o autor adotar,no prazo de 10 dias, as providências necessárias para viabilizar a
citação(CPC, 240, § 2º)
•
a parte não será prejudicada pela demora imputável exclusivamente ao serviço judiciário(CPC, 240, § 3º)•
o efeito retroativo se aplica à decadência e aos demais prazos extintivos previstos em lei (CPC, 240, § 4º)Importante: Devemos fazer a interpretação em harmonia com o Código Civil, seu art. 202 e respectivos incisos. Afinal, “o Código Civil somente permite a interrupção da prescrição uma única vez”(Humberto, 405).
Fase Postulatória
R20
4. Citação
Impedimentos Factuais e Pessoais
Não se fará a citação, salvo para evitar o perecimento do direito, de:(CPC, 244)
•
quem estiver participando de ato de culto religioso (CPC, 244, I)•
cônjuge, companheiro ou qualquer parente do morto (em segundo grau), no dia do falecimento e nos 7 (sete) dias seguintes (CPC, 244, II)•
noivos, nos 3 (três) primeiros dias seguintes ao casamento(CPC, 244, III)•
doente, enquanto grave o seu estado (CPC, 244, IV)Não se fará a citação quando se verificar que o citando é mentalmente incapaz ou está impossibilitado de recebê-la (CPC, 245)
Solução legal: O oficial de justiça devolverá o mandado com a certidão
descrevendo minuciosamente o ocorrido (CPC, 245, § 1º) e eventual declaração
médica (CPC, 245, § 3º), para que o juiz tome as providências. Poderá nomear
Fase Postulatória
R21
4. Citação
Modalidades
•
pelo correio, para qualquer comarca do país;•
por oficial de justiça;•
pelo escrivão ou chefe de secretaria, diretamente em cartório;•
por edital;Fase Postulatória
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4. Citação
Citação pelo correio
Para qualquer comarca do país, exceto:
•
nas ações de estado, observada a citação pessoal (CPC, 695, § 3º)•
se o citando for incapaz•
se o citando for pessoa de direito público•
se o citando residir em local não atendido pela entrega domiciliar (correio)•
quando o autor, justificadamente, a requerer de outra forma.Atenção: Nos condomínios com controle de acesso, é válida a entrega do
mandado a funcionário da portaria responsável pelo recebimento de
correspondência, que poderá recusar o recebimento pela ausência do destinatário. (CPC, 248, § 4º)
Fase Postulatória
R23
4. Citação
Citação por Oficial de Justiça
•
nas hipóteses previstas neste Código ou em lei, ou quando frustrada a citação pelo correio. (CPC, 249)Importante: O carteiro não dispõe de fé pública para certificar a entrega ou a recusa, assim, se o destinatário se negar a assinar o recibo, a citação postal restará inválida. Surgirá a hipótese da lei, com a participação do oficial de justiça.
•
nas comarcas contíguas de fácil comunicação e nas que se situem na mesma região metropolitana, o oficial de justiça poderá efetuar, em qualquer delas, citações, intimações, notificações, penhoras e quaisquer outros atos executivos. (CPC, 255)Exceção: Afinal, o oficial de justiça exerce seu ofício dentro dos limites territoriais da
comarca em que se acha lotado.
•
poderá promover-se uma modalidade de citação ficta, denominadaFase Postulatória
R24
4. Citação
Citação Real
e
Citação Ficta (ou presumida)
Citação real é aquela feita pessoalmente ao réu ou a quem o represente, e gera os efeitos da revelia, caso o réu não apresente a sua contestação dentro do prazo fixado. Citação ficta não se dá pessoalmente e portanto, presume-se que o réu tomou conhecimento dos termos da ação.
A citação real se dá:
•
por correio,•
por oficial de justiça•
ou pelo escrivão. A citação ficta se dá:•
por edital ouFase Postulatória
R25
4. Citação
Citação por Oficial de Justiça com Hora Certa
Requisitos:
•
o citando deve ser procurado em seu domicílio ou residência (a procura em outros lugares não autoriza essa forma excepcional de citação) (Humberto, 396), porduas vezes, sem localizá-lo (requisito objetivo); e
•
deverá ocorrer suspeita de ocultação (requisito subjetivo). O oficial deve indicar “expressamente os fatos evidenciadores da ocultação maliciosa do citando”.(Humberto, 396)Art. 252. Quando, por 2 (duas) vezes, o oficial de justiça houver procurado o citando em seu domicílio ou residência sem o encontrar, deverá, havendo suspeita de ocultação,
intimar qualquer pessoa da família ou, em sua falta, qualquer vizinhode que, no dia útil imediato, voltará a fim de efetuar a citação, na hora que designar.
Parágrafo único. Nos condomínios edilícios ou nos loteamentos com controle de acesso, será válida a intimação a que se refere o caput feita a funcionário da portaria responsável pelo recebimento de correspondência.
Fase Postulatória
R26
4. Citação
Citação por Oficial de Justiça com Hora Certa
Peculiaridades – O oficial de justiça:
•
comparecerá ao domicílio ou à residência do citando, no dia e na hora designados, a fim de realizar a diligência (CPC, 253)•
ausente o citando, procurará informar-se das razões da ausência, dando por feita a citação (CPC, 253,§ 1º)•
certificará a ocorrência, deixando a contrafé com qualquer pessoa da família ou vizinho, conforme o caso, declarando-lhe o nome (CPC, 253,§ 3º)•
fará constar do mandado a advertência de que será nomeado curador especial se houver revelia (CPC, 253,§ 4º)Feita a citação, será enviada ao citando, no prazo de 10 dias, contado da data da
juntada do mandado aos autos, carta, telegrama ou correspondência eletrônica,
dando-lhe de tudo ciência. (CPC, 254)
Importante: “A comunicação é obrigatória, mas não integra os atos de solenidade da citação - o prazo de contestação flui da juntada do mandado(CPC, 231, II e § 4º).
Fase Postulatória
R27
4. Citação
Citação por Edital
Hipóteses:
•
quando desconhecido ou incerto o citando (CPC, 256, I)•
quando ignorado, incerto ou inacessível o lugar em que se encontrar o citando (CPC, 256, II)•
nos casos expressos em lei (CPC, 256, III)Exemplo: na recuperação judicial (Lei 11.101/2005, art. 52, § 1º), na falência (Lei
11.101/2005, art. 99, parágrafo único) e na insolvência (art. 1.052), entre outros.
Presunções legais:
•
considera-se inacessível o país que recusar o cumprimento de carta rogatória (CPC, 256, § 1º)•
o réu será considerado em local ignorado ou incerto se infrutíferas as tentativas de sua localização, mediante requisição judicial (CPC, 256, § 3º)Fase Postulatória
R28
4. Citação
Citação por Edital
Requisitos formais:
•
a afirmação do autor ou a certidão do oficial informando a presença das circunstâncias autorizadoras (CPC, 257, I)•
a publicação do edital na rede mundial de computadores, no sítio do respectivo tribunal e na plataforma de editais do Conselho Nacional de Justiça, que deve ser certificada nos autos (CPC, 257, II)•
a determinação, pelo juiz, do prazo(prazo de dilação), que variará entre 20(vinte) e 60 (sessenta) dias, fluindo da data da publicação (CPC, 257, III)
•
a advertência de que será nomeado curador especial em caso derevelia (CPC, 257, IV)
Atenção: O juiz poderá determinar que a publicação do edital seja feita também em jornal local de ampla circulação ou por outros meios, considerando as peculiaridades da comarca, da seção ou da subseção judiciárias(CPC, 257, par. ún.)
Fase Postulatória
R29
4. Citação
Citação por Meio Eletrônico
Quando os Órgãos do Poder Judiciário tiverem implantado sistema adequado para viabilizar os atos processuais por meios eletrônicos, as citações poderão realizar-se por seu intermédio, nos processos civis, inclusive perante a Fazenda Pública (Lei 11.419/2006, art. 6º).
A validade do ato citatório eletrônico, no entanto, dependerá de duas
exigências legais:
•
(a) ser feita sob as formas e cautelas traçadas pelo art. 5º para as intimações; e•
(b) a íntegra dos autos deve ficar acessível ao citando (art. 6º).Não são quaisquer citandos que poderão receber a citação eletrônica, mas
apenas aqueles que anteriormente já se achem cadastrados no Poder Judiciário para esse tipo de comunicação processual.
Fase Postulatória
R30
5. Resposta do Réu
Modalidades de Resposta
O atual CPC, em relação ao anterior, eliminou varias respostas do réu, porém ainda são possíveis ao réu as seguintes manifestações diante da citação:
•
arguição de litisconsórcio facultativo prejudicial (CPC, 113, § 2º), se estecomprometer a rápida solução do litígio ou dificultar a defesa ou o cumprimento da sentença.
•
denunciação da lide (CPC, 125)•
chamamento ao processo (CPC, 130)•
reconvenção (CPC, 343)•
reconhecimento da procedência do pedido (CPC, 487, III, a)A despeito de todas essas possibilidades, a resposta mais comum e de maior relevo é a contestação (CPC, 335)
Fase Postulatória
R31
6. Contestação
Conceito
(...) “é o instrumento processual utilizado pelo réu para opor-se, formal ou materialmente, à pretensão deduzida em juízo pelo autor”.[Humberto, 597]
Prazo
Por petição, no prazo de 15 dias, cujo termo inicial será a data:
•
da audiência ou da última sessão de conciliação infrutífera (CPC, 335, I)•
do protocolo do pedido de cancelamento de conciliação/mediaçãoapresentado pelo réu (em manifesto desinteresse das partes)(CPC, 335, II)
•
prevista no art. 231:• da juntada aos autos (AR, mandado cumprido) (I, II e IV)
• da citação certificadapor ato do escrivão ou do chefe de secretaria (III)
• dia útil seguinte ao fim do prazo de dilaçãodo edital (IV)
• dia útil seguinte à consulta ou ao término do prazo para consulta, na forma eletrônica (V)
Fase Postulatória
R32
6. Contestação
Classificações Doutrinárias
Sabemos que “quando o réu responde ao autor, tanto pode defender-se no
no plano da relação processual (preliminares) como no do direito material (questão de mérito). Daí a classificação das defesas em defesa processual
e
e
defesa de mérito”.[Humberto, 592]
•
Defesa processual aquela que “visa obstar a outorga da tutelajurisdicional pretendida pelo autor mediante inutilização do processo”
– “sem apreciação do mérito pelo juiz”.[Humberto, 593]Tais defesas podem
ser subdivididas em:
•
peremptórias (aquelas que levam o processo à extinção - art. 485) e•
dilatórias (aquelas que apenas causam ampliação ou dilatação do curso do procedimento -art. 335, I, II, VIII, IX e XII). Podendo, entretanto, adquirir força de peremptória”.[Humberto, 594]Fase Postulatória
R33
6. Contestação
Classificações Doutrinárias
•
Defesa direta de mérito aquela que “ataca o fato jurídico queconstitui o mérito da causa (a sua causa petendi)”, objetivando destruir-lhe os fundamentos de fato ou de direito.[Humberto, 594]
•
o ataque pode atingir o próprio fato arguido pelo autor(ex. negando o dano),•
o ataque pode atingir suas consequências jurídicas(ex. negando o efeito jurídico pretendido).•
Defesa indireta de mérito aquela que “embora reconheça a existênciae eficácia do fato jurídico arrolado pelo autor, o réu invoca outro fato novo que seja impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor”.[Humberto, 594]
•
defesa indireta de mérito por fato impeditivo (força maior)•
defesa indireta de mérito por fato modificativo (compensação)•
defesa indireta de mérito por fato extintivo (prescrição).Fase Postulatória
R34
6. Contestação
Classificações Doutrinárias
Resumindo, é possível classificar as respostas do réu da
seguinte maneira:
“(a) defesa processual (sempre indireta);
(b) defesa direta de mérito;
(c) defesa indireta de mérito;
(d)
reconvenção
”
.
[Humberto, 596]Fase Postulatória
R35
6. Contestação
Princípio da eventualidade (ou da concentração)
Art. 336. Incumbe ao réu alegar, na contestação,
toda a matéria de
defesa
, expondo as razões de fato e de direito com que impugna o
pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir.
Importante: A defesa se dá num único momento pelo princípio da
eventualidade ou da concentração, ocorrendo preclusão do direito de
invocar ou matéria de defesa.
Assim, “se alguma arguição defensiva for omitida nessa fase, impedido estará ele, portanto, de levantá-la em outros momentos ulteriores do procedimento”.[Humberto, 598]
Fase Postulatória
R36
6. Contestação
Preliminares
Conceito: Preliminares são defesas indiretas de mérito. São alegações que
objetivam “invalidar a relação processual ou revelar imperfeições formais capazes de prejudicar o julgamento do mérito”.[Humberto, 600]
Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar:(CPC, 337)
•
inexistência ou nulidade da citação; (CPC, 337, I)É uma defesa processual dilatória, “porque o comparecimento do réu supre a citação (art. 239, § 1º), fluindo a partir desta data os prazos”.[Humberto, 600]
•
incompetência absoluta e relativa;(CPC, 337, II)É também uma defesa processual dilatória, “pois o acolhimento não leva à extinção do processo – ocorrerá a remessa ao juiz competente”.[Humberto, 600]
•
incorreção do valor da causa;(CPC, 337, III)A defesa processual é dilatória, pois “a impugnação constará de preliminar de contestação, sob pena de preclusão (art. 293)”.[Humberto, 600]
Fase Postulatória
R37
6. Contestação
Preliminares
Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar:(CPC, 337)
•
inépcia da petição inicial; (CPC, 337, IV)É defesa processual peremptória, “que dá lugar à extinção do processo, sem julgamento do mérito. Acolhível nos casos do art. 330, §1º”.[Humberto, 600]
•
perempção;(CPC, 337, V)É defesa peremptória - ocorre a perempção “quando o autor dá ensejo a 3 extinções do processo (mesma lide), por abandono (art. 486, §3º)” [Idem, 600]
•
litispendência;(CPC, 337, VI)É defesa processual peremptória, já que “a exceção de litispendência visa a impedir a duplicidade de causas sobre um só litígio”. [Humberto, 600]
•
coisa julgada;(CPC, 337, VII)É defesa processual peremptória, pois “com o advento da coisa julgada, o dispositivo da sentença torna-se imutável e indiscutível (art. 502)”.[Idem, 600]
Fase Postulatória
R38
6. Contestação
Preliminares
Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar:(CPC, 337)
•
conexão; (CPC, 337, VIII)É defesa processual dilatória, pois visa à reunião das causas conexas(CPC, 55, §1º) Compreende-se na expressão conexão, a continência(CPC, 56)”.[Humberto, 600]
•
incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização;(CPC, 337, IX)É defesa formal dilatória “porque o juiz não extingue, desde logo, o processo, mas sim dá oportunidade à parte para sanar o vício”.[Humberto, 600]
•
convenção de arbitragem; (CPC, 337, X)É defesa processual peremptória, posto que a Lei 9.307, de 23 de setembro
de 1996 é apta excluir a jurisdição para solucionar o litígio
•
ausência de legitimidade ou de interesse processual;(CPC, 337, XI)Nos termos do art. 17, a ação reclama “interesse e legitimidade”. Quando não concorrem essas condições, ocorrerá carência da ação.
Fase Postulatória
R39
6. Contestação
Preliminares
Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar:(CPC, 337)
•
falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar;(CPC, 337, XII)A preliminar é defesa processual dilatória. Nos termos do art. 76, o juiz, se acolhê-la, deve suspender o processo para o saneamento da falha.
•
indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça;(CPC, 337, XIII)Nos termos do art. 100, a impugnação ao benefício da gratuidade de justiça
pode ser alegada em preliminar de contestação, ou em outras
oportunidades, observando sempre a eventual preclusão.
Importante
O juiz conhecerá de ofício das matérias enumeradas neste artigo, excetuadas a convenção de arbitragem e a incompetência relativa (CPC, 337, § 5º).
Fase Postulatória
R40
6. Contestação
Preliminares – Regras Especiais
Ilegitimidade
ou
Irresponsabilidade
Alegando o réu, ser parte ilegítima ou não ser o responsável pelo prejuízo invocado:(CPC, 338)
•
o juiz facultará ao autor, em 15 dias, a alteração da petição inicial parasubstituição do réu (CPC, 338)com o reembolso das despesas e o pagamento dos
honorários ao procurador do réu excluído (CPC, 338, parágrafo único)
•
incumbe ao réu indicar o sujeito passivo da relação jurídica quando alegar sua ilegitimidade, sob pena de arcar com as despesas processuais e de indenizar o autor pelos prejuízos decorrentes da falta de indicação (CPC, 339)•
o autor pode optar por alterar a petição inicial para incluir, comoFase Postulatória
R41
6. Contestação
Preliminares – Regras Especiais
Incompetência
Alegando o réu, incompetência relativa ou absoluta, a contestação
poderá ser protocolada no foro de domicílio do réu, fato que será
imediatamente comunicado ao juiz da causa (CPC, 340) e acarretará:
•
a livre distribuição da contestação no domicílio do réu (CPC, 340, § 1º)com a prevenção dele, caso acolhida a competência do foro indicado pelo réu (CPC, 340, § 2º)
•
a suspensão da realização da audiência de conciliação ou demediação, se tiver sido designada (CPC, 340, § 3º) até que definida a
competência, com designação de nova data(CPC, 340, § 4º)
Nota: É medida de economia processual para desonerar o demandado dos
Fase Postulatória
R42
6. Contestação
Presunção de Veracidade
Incumbe também ao réu manifestar-se precisamente sobre as
alegações de fato constantes da petição inicial, presumindo-se verdadeiras as não impugnadas, salvo se:(CPC, 341)
•
não for admissível, a seu respeito, a confissão;(CPC, 341, I)Doutrina: “é o caso dos direitos indisponíveis, como os relacionados com a personalidade e o estado das pessoas naturais;” [Humberto, 599]
•
a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considerar da substância do ato;(CPC, 341, II)“quando a lei exigir instrumento público como da substância do ato, nenhuma
outra prova, por mais especial que seja, pode suprir-lhe a falta” (CPC, 406).
•
estiverem em contradição com a defesa, considerada em seuconjunto.(CPC, 341, III)
Doutrina: “o réu impugna diretamente apenas alguns fatos, mas da impugnação destes decorre implicitamente a rejeição dos demais”.[Idem, 599]
Fase Postulatória
R43
6. Contestação
Alegações Novas
Depois da contestação, só é lícito ao réu deduzir novas alegações
quando:(CPC, 342)
•
relativas a direitoou a fato superveniente;(CPC, 342, I)Importante: o direito aqui é o subjetivo, não o objetivo, observando quanto ao segundo vigorarem as normas de direito intertemporal (art. 5º, XXXVI, CF e art. 6º,
LINDB – direito adquirido). Como exemplos: “o réu que adquire a propriedade da coisa litigiosa, no curso do processo, por herança” ou o réu “que obtém quitação do autor relativamente à obrigação disputada em juízo”. [Humberto, 598]
•
competir ao juiz conhecer delas de ofício;(CPC, 342, II) Aquelas matérias constantes da lei(arts. 337, § 5º; 485, § 3º; 487, II)•
por expressa autorização legal, puderem ser formuladas em qualquertempo e grau de jurisdição.(CPC, 342, III)
Ex.: prescrição (CC, art. 193. A prescrição pode ser alegada em qualquer grau de jurisdição, pela parte a quem aproveita)
Fase Postulatória
R44
7. Arguição de impedimento ou suspeição
Impedimento
É a impossibilidade do exercício da atividade jurisdicional pela
presunção absoluta de parcialidade do juiz.
Há impedimento do juiz no processo (CPC, 144):
•
em que interveio como mandatário da parte, oficiou como perito, funcionou como membro do MP ou prestou depoimento como testemunha (CPC, 144, I)•
de que conheceu em outro grau de jurisdição, tendo proferido decisão(CPC, 144, II)•
quando nele estiver postulando, como defensor público, advogado ou membrodo Ministério Público, seu cônjuge ou companheiro, ou qualquer parente,
consanguíneo ou afim, em linha reta ou colateral, até o terceiro grau, inclusive
(CPC, 144, III)
•
quando for parte no processo ele próprio, seu cônjuge ou companheiro, ou parente, consanguíneo ou afim, em linha reta ou colateral, até o terceiro grau, inclusive(CPC, 144, IV)•
quando for sócio ou membro de direção ou de administração de pessoa jurídica parte no processo (CPC, 144, V)Fase Postulatória
R45
7. Arguição de impedimento ou suspeição
Impedimento
Há impedimento do juiz no processo (CPC, 144):
•
(...)•
quando for herdeiro presuntivo, donatário ou empregador de qualquer das partes(CPC, 144, VI)•
em que figure como parte instituição de ensino com a qual tenha relação de empregoou decorrente de contrato de prestação de serviços(CPC, 144, VII)•
em que figure como parte cliente do escritório de advocacia de seu cônjuge, companheiro ou parente, consanguíneo ou afim, em linha reta ou colateral, até oterceiro grau, inclusive, mesmo que patrocinado por advogado de outro
escritório(CPC, 144, VIII)
Fase Postulatória
R46
7. Arguição de impedimento ou suspeição
Impedimento –
Aplicações do art. 144, III
Há impedimento do juiz no processo quando nele estiver postulando,
como defensor público, advogado ou membro do Ministério Público, seu
cônjuge ou companheiro, ou qualquer parente, consanguíneo ou afim, em linha reta ou colateral, até o terceiro grau, inclusive. Entretanto:
(CPC, 144):
•
o impedimento só se verifica quando o defensor público, o advogado ou o membro do Ministério Público já integrava o processo antes do início da atividade judicante do juiz (CPC, 144, § 1º)•
a criação de fato superveniente não caracteriza o impedimento (CPC, 144, § 2º)•
o impedimento se verifica no caso de mandato conferido a membro de escritório de advocacia que tenha em seus quadros advogado que individualmente ostente a condição nele prevista, mesmo que não intervenha diretamente no processo (CPC, 144, § 3º)Fase Postulatória
R47
7. Arguição de impedimento ou suspeição
Suspeição
É a impossibilidade do exercício da atividade jurisdicional pela
presunção relativa de parcialidade do juiz, atenta às características subjetivas das situação.
Há suspeição do juiz (CPC, 145):
•
amigo íntimoou inimigode qualquer das partes ou de seus advogados(CPC, 145, I)•
que receber presentes de pessoas que tiverem interesse na causa antes ou depois de iniciado o processo, que aconselhar alguma das partes acerca do objeto da causa ou que subministrar meios para atender às despesas do litígio(CPC, 145, II)
•
quando qualquer das partes for sua credora ou devedora, de seu cônjuge oucompanheiro ou de parentes destes, em linha reta até o terceiro grau, inclusive
(CPC, 145, III)
•
interessado no julgamento do processo em favor de qualquer das partes(CPC, 145, IV)Fase Postulatória
R48
7. Arguição de impedimento ou suspeição
Da Arguição
No prazo de 15 dias, a contar do conhecimento do fato, a parte alegará o impedimento ou a suspeição, em petição específica dirigida ao juiz do processo, na qual indicará o fundamento da recusa, podendo instruí-la com documentos em que se fundar a alegação e com rol de testemunhas.
•
reconhecendo o impedimento ou a suspeição ao receber a petição, o juiz ordenará imediatamente a remessa dos autos a seu substituto legal ou não reconhecendo, autuada em apartado da petição, apresentará suas razões em 15 dias, acompanhadas de documentos e de rol de testemunhas, se houver, ordenando a remessa do incidente ao tribunal (CPC, 146, § 1º)•
o relator declarará os efeitos do incidente, com ou sem efeito suspensivo (CPC, 146, § 2º)•
acolhida a alegação, o tribunal condenará o juiz nas custas e remeterá os autos ao seu substituto legal (CPC, 146, § 5º)•
o tribunal fixará o momento a partir do qual o juiz não poderia ter atuado (CPC, 146, § 5º) e decretará a nulidade dos atos do juiz então contaminados (CPC, 146, § 6º)Fase Postulatória
R49
8. Reconvenção
Conceito
É uma forma do exercício do direito de ação, sob a forma de contra-ataque do réu contra o autor, ensejando processamento simultâneo, a fim de que o juiz resolva as duas lides na mesma sentença.
Doutrina: “Enquanto o contestante apenas procura evitar sua condenação,
numa atitude passiva de resistência, o reconvinte busca, mais, obter uma condenação do autor-reconvindo”[Humberto, 595]
Aplicação
Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar
pretensão própria (CPC, 343) conexa com:
•
a ação principal ouFase Postulatória
R50
8. Reconvenção
Aplicação
Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar
pretensão própria (CPC, 343) conexa com:
•
a ação principal ouConexão pelo Pedido
Marido ajuíza ação pedindo divórcio, fundado em adultério da esposa. Esposa ajuíza reconvenção pedindo divórcio, fundada débito conjugal.
Conexão pela Causa de Pedir
Autor ajuíza ação pedindo a rescisão do contrato pela falta de pagamento das mensalidades de um contrato de prestação de serviços (causa de pedir).
Réu ajuíza reconvenção pedindo a revisão do valor da mensalidade, com a continuação contrato de prestação de serviços (causa de pedir).
•
o fundamento da defesa.Autor ajuíza ação pedindo o pagamento de dívida, enquanto o réu contesta alegando o pagamento e ajuíza reconvenção para devolução em dobro (CC, 940).
Fase Postulatória
R51
8. Reconvenção
Pressupostos
A admissibilidade da reconvenção está subordinada aos pressupostos
processuais e às condições da ação. Porém, “dada a sua natureza especial,
a reconvenção exige alguns requisitos específicos, de par com aqueles que se observam em qualquer ação”.[Humberto, 608]
•
O primeiro é a legitimidade.•
O segundo é a conexão, segundo a lei, “com a ação principal ou com ofundamento da defesa”.
•
O terceiro é a competência, lembrando que o juiz da causa principal é também competente para a reconvenção, porém essa prorrogação não alcança as hipóteses de incompetência absoluta (art. 54).•
O quarto é o procedimento, posto que a ação principal deve ter o mesmo da ação reconvencional, diante do art. 327, § 1º, III.Fase Postulatória
R52
8. Reconvenção
Características
•
proposta a reconvenção, o autor será intimado, na pessoa de seu advogado, para apresentar resposta no prazo de 15 dias(CPC, 343, § 1º)•
a desistência da ação ou a ocorrência de causa extintiva que impeça o exame de seu mérito não obsta ao prosseguimento do processo quanto à reconvenção(CPC, 343, § 2º)•
o réu pode propor reconvenção independentemente de oferecer contestação(CPC, 343, § 6º)•
pode ser proposta contra o autor e terceiro (CPC, 343, § 3º) e pelo réu emlitisconsórcio com terceiro.
Importante: “O novo Código afastou-se do entendimento doutrinário predominante no regime anterior de que, pela natureza especial de resposta do réu ao autor, não se poderia admitir que o reconvinte constituísse litisconsórcio com terceiro para reconvir ao autor”. [Humberto, 608]
Fase Postulatória
R53
8. Reconvenção
Reconvenção e Compensação
Não se pode confundir os institutos,•
“a compensação é uma figura de direito material, como forma de extinção de obrigações recíprocas entre as mesmas partes (CC, 368)•
a reconvenção é um instrumento de direito processual, para permitir ao réu demandar o autor no mesmo processo”.[Humberto, 609]Na compensação o réu deverá fazer uso das defesas indiretas de mérito
(fatos modificativos do direito do autor), uma vez que ela “é causa legal de extinção das obrigações recíprocas, desde que líquidas, certas e fungíveis
(CC, 368 e 369). Basta, que o réu a invoque em simples contestação”.[Idem, 609]
Se as obrigações são incertas ou ilíquidas não podem ser compensadas,
“senão depois de acertamento por sentença, razão pela qual somente
podem ser pleiteadas por via de reconvenção”.[Idem, 609]
Em suma: a liquidez e certeza da obrigação determina a via a ser utilizada,
Fase Postulatória
R54
9. Contumácia, revelia e seus efeitos
Doutrina
Contumácia: “a inércia processual, quer do autor, quer do réu”.(Vicente, 30;2) Revelia: “a inatividade do réu”.(Vicente, 30;3)
Se o réu não contestar a ação, será considerado revel e presumir-se-ão verdadeiras as alegações de fato formuladas pelo autor.(CPC, 344)
Não contestar — na verdade, não contestar validamente (fora de prazo ou sem representação).
Irregularidade do mandato também. (CPC, 76, §1º, II)
“Os fatos é que se reputam verdadeiros; a revelia tem seus efeitos “restritos à matéria de fato, excluídas as questões de direito” (RTFR 159/73)
Importante: nem sempre a revelia produz o efeito mencionado no art. 344
(veracidade das alegações de fato)(CPC, 345)
Fase Postulatória
R55
9. Contumácia, revelia e seus efeitos
Excludentes da Presunção de Veracidade
A revelia não produz o efeito mencionado no art. 344 se:
•
havendo pluralidade de réus, algum deles contestar a ação(CPC, 345, I)Naturalmente em fatos comuns aos réus (REsp. 44.545-0).
•
o litígio versar sobre direitos indisponíveis(CPC, 345, II)Estado, personalidade (art. 11, CC), direitos fundamentais (art. 5º, X, CF).
•
a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considere indispensável à prova do ato(CPC, 345, III)Instrumento público (art. 108 e 109, CC).
•
as alegações de fato formuladas pelo autor forem inverossímeis ou estiveremem contradição com prova constante dos autos(CPC, 345, IV)
Importante: “Não se aplica o efeito da revelia, disposto no art. 344 do CPC, ao revel que tenha sido citado por edital ou com hora certa” (V ENTA — concl. 12 a 6).
Fase Postulatória
R56
9. Contumácia, revelia e seus efeitos
Aplicação
Os prazos contra o revel que não tenha patrono nos autos fluirão da data de publicação do ato decisório no órgão oficial (CPC, 346)
Atenção: “contra o revel correrão todos os prazos a partir da data de publicação do ato decisório no órgão oficial, vale dizer, independentemente de intimação específica do réu, inclusive os de recurso”.[Humberto, 613]
O revel poderá intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o no estado em que se encontrar(CPC, 346, parágrafo único)
Súmula 231 do STF “O revel, em processo civil, pode produzir provas, desde que compareça em momento oportuno”.
Nota: A interpretação da oportunidade do momento depende do seguimento
do processo. “Assim, se o réu se apresenta como revel, por não ter contestado a ação, mas tem advogado nos autos, os efeitos de sua revelia só atuam no plano de presunção da veracidade dos fatos arrolados na inicial”.[Humberto, 613]
