DO DIREITO TRIBUTÁRIO

(1)

ALFREDO AUGUSTO BECKER

TEORIA GERAL

DO DIREITO TRIBUTÁRIO

UBLICAÇÃO

; DE LIVROS, RJ

7ª edição

~ Becker. - 7. ed. - São Paulo:

editora e livrario

civil - Brasil. 1. Título.

NOESES

2018

CDU: 347.91/.95(81)

(2)

B355t 7.ed.

CIP-BRASIL. CATALOGAÇÃO NA PUBLICAÇÃO SINDICATO NACIONAL DOS EDITORES DE LIVROS, RJ

Becker, Alfredo Augusto

Teoria geral do direito tributário/ Alfredo Augusto Becker. - 7. ed. - São Paulo:

Noeses, 2018.

768 p. : il. ; 23 cm.

Inclui bibliografia ISBN 978-85-8310-100-0

1. Processo civil -Brasil. 2. Direito processual civil - Brasil. 1. Título.

18-48651 CDU: 347.91/.95(81)

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(3)

SUMÁRIO

ANOTAÇÕES SOBRE A NOVA EDIÇÃO DE BECKER... XIX NOTAS À 6ª EDIÇÃO... XXI SOBRE A 5ª EDIÇÃO DESTA OBRA... XXIII PREFÁCIO À 4ª EDIÇÃO... XXV APRESENTAÇÃO... XXIX

PRIMEIRA p ^ARTE

INTRODUÇÃO

1. Manicômio jurídico-tributário... 3

2. Efeitos da demência... 7

3. Sistema dos fundamentos óbvios... 12

4. Objetivo do livro... 16

5. Plano do livro... 19

6. Conceituação do Direito... 21

7. Ciência das Finanças Públicas e Direito Tributário... 24

8. Direito Financeiro e Direito Administrativo... 30

9. Autonomia de qualquer ramo do Direito é problema falso 32 SEGUNDA p ARTE REEDUCAÇÃO DA ATITUDE MENTAL JURÍDICA TRIBUTÁRIA CAPÍTULO I DIAGNÓSTICO DA DEMÊNCIA 10. O maior equívoco... 41

V

(4)

11. Diagnóstico da demência e a terapêutica... 43 12. A doutrina do Direito Tributário ades raisons que la

raison ne connait pas ... ... 44 13. Reflexo condicionado e estimulante condicionador.... 46 14. Reflexo condicionado à regra jurídica tributária... 48 15. Atitude mental no fenômeno jurídico... 51

CAPÍTULO II

TERAPÊUTICA DA ATITUDE MENTAL JURÍDICA TRIBUTÁRIA

§

1° Juridicidade do Direito Tributário

16. Ciência do Direito... 55 17. Lei científica e lei jurídica - Ser e dever ser - Causação e

normatividade... 57 18. Crítica aos críticos da teoria normativa do Direito

(Kelsen)... 63 19. Direito é instrumento... 65 20. Construir o Direito é Arte - sua interpretação é Ciência. ... 69 21. Praticabilidade do Direito... 73 22. Certeza imposta pelo Direito e determinismo artificial 77 23. Criação da regra jurídica e necessidade de formação

da matéria-prima ("dados") oferecida pelas ciências (Ex.: finanças públicas)... 81 24. Moral e Direito Natural... 90 25. Validade e justiça da regra jurídica... 93

§

2° O fato em rebelião no Direito Tributário

26. Idolatria ao fato e sua suposta virtualidade jurídica.... 97

VI

(5)

TEORIA GERAL DO DIREITO TRIBUTÁRIO

27. Primeira causa da rebelião do fato: simplificação do Direito Positivo - a experiência soviética... 101 28. Segunda causa da rebelião do fato: progresso das ciên-

cias - envelhecimento e renovação das estruturas jurídicas... 106 29. Terceira causa da rebelião do fato: realismo degenera-

do em mística-doutrina pseudojurídica de Griziotti. 110

CAPÍTULO III

INTERPRETAÇÃO DAS LEIS TRIBUTÁRIAS

§

1 ° Perspectiva Geral

30. Mitos e superstições na interpretação das leis tributárias 117 31. Cânone hermenêutica da totalidade do sistema jurídico 121

§

2º Linguagem Jurídica Tributária

32. Fontes da linguagem jurídica... 124 33. Função e natureza elíptica da linguagem jurídica... 125 34. Utilização pelo Direito Tributário de conceitos e insti-

tutos de outros ramos do Direito ... 129 35. Interpretação do Direito Tributário segundo a reali-

dade econômica... 133 36. Crítica à doutrina hermenêutica da realidade econômica 138 37. Analogia na interpretação das leis tributárias ... 139

§

3º Fraude e Evasão Fiscal

38. Evasão fiscal (elusão ou evasão legal) e fraude fiscal ... 143 39. Evasão fiscal e a teoria do abuso do Direito ... 148 40. Inadmissível distinguir entre ação e omissão na quali-

ficação da evasão ... 151 41. Critério do prejuízo ... 152 42. Critério da falta ... 154

VII

(6)

43. Critério da finalidade dos direitos e do motivo ilegítimo

(teoria de Josserand) ... 155

44. Critério do uso imoral do Direito... 157

45. Conclusão sobre evasão fiscal e abuso do Direito... 158

TERCEIRA PARTE FUNDAMENTOS JURÍDICOS DO DIREITO TRIBUTÁRIO CAPÍTULO I EMBRIOGENIA DO ESTADO 46. Estado nasce por relação natural e sobrevive por re- lação jurídica ... 165

47. Necessidade de retornar ao rapport politique ... 168

48. Existência real do Estado como ser social distinto dos indivíduos... 171

49. Bem comum (autêntico ou falso) ... 175

50. Conceito de relação ... 177

51. Relação constitucional do Estado ... 178

52. Polos da relação constitucional ... 185

53. Conteúdo da relação constitucional ... 188

54. O poder... 195

55. Espectro atômico da embriogenia do Estado ... 202

56. Princípio de igualdade - integração e desintegração do Estado ... 207

57. Consciência social... 210

58. Personalidade... 214

CAPÍTULO II FONTE DO DIREITO 59. Fonte única do Direito... 219

VIII

(7)

!!:CKER

:lo motivo ilegítimo 155 157

llSO do Direito... 158

E

HITO TRIBUTÁRIO

~STADO

~ sobrevive por re- 165 t politique ... 168

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171 175 177 178 185 1 ... 188 ... 195 lo Estado ... 202 e desintegração do ... 207 ... 210

214

[TO

219

l

60. Subordinação do Estado às próprias regras jurídicas e divisão do Poder - competência de órgãos e incons- titucionalidade de atos - antinomia de regras... 224

ORÇAMENTO PÚBLICO - NATUREZA JURÍDICA 61. A estrutura jurídica clássica do orçamento público es-

tá em ruínas em todos os países... 231 62. O dado fornecido pelas ciências: a) orçamento cícli-

co; b) equilíbrio econômico-social; e) tributação extrafiscal ... 234 63. O "construído" pelo jurista - Renovação do Direito

Positivo disciplinador do orçamento público: a) certeza dos "dados"; b) recepção pelo jurista; e) complexidade não é escusa... 238 64. Natureza enigmática da Lei Orçamentária ... 242 65. Natureza jurídica do orçamento público... 245 66. Polos (sujeitos ativo e passivo) da relação jurídica admi-

nistrativa e da relação jurídica tributária... 253 67. A conjugação da totalidade das relações tributárias

com a totalidade das relações administrativas estabelece uma única e contínua relação: a relação constitucional do Estado... 258 68. Eficácia jurídica do orçamento público ... 267

CAPÍTULO IV

CONCEITUAÇÃO DO DIREITO TRIBUTÁRIO

§

1'°· Natureza da Regra .Jurídica Tributária

69. Critério para classificação da natureza das regras jurí- dicas ... 271 70. Conceituação do Direito Tributário, Administrativo e

Constitucional ... 273 IX

(8)

§ 2.11 Conceito Jurídico de Tributo

71. Conceito jurídico de tributo ... 279

72. Hipótese de incidência ("fato gerador", "fattispecie") tributária... 281

73. Involuntariedade não é especificidade ... 282

74. Sujeito ativo da relação jurídica tributária ... 286

75. Sujeito passivo da relação jurídica tributária - liberdade do legislador na escolha... 298

76. Extraterritorialidade da lei tributária... 301

77. Conteúdo da relação jurídica tributária ... 304

78. Consistência material e jurídica do tributo... 305

79. Destinação do tributo ... 307

80. Proporção e progressividade do tributo ... 309

QUARTA p ARTE ESTRUTURA LÓGICA E ATUAÇÃO DINÂMICA DA REGRA JURÍDICA TRIBUTÁRIA § 1.11 Mundo Jurídico 81. Síntese da estrutura lógica e atuação dinâmica da regra jurídica... 313

82. Mundo jurídico - entrada dos fatos no mundo jurídico 319 83. Regra juridicizante, desjuridicizante e não-juridicizante - incidência, não-incidência e isenção tributária 323 § 2.11 Incidência 84. Incidência da regra jurídica... 327 85. Infalibilidade (automatismo) da incidência e respei- X

(9)

BECKER

de Tributo

279 1dor", "fattispecie")

281

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E )INÂMICA DA REGRA ÁRIA

:dico

,ão dinâmica da re- 313 : no mundo jurídico 319 mte e não-juridici- e isenção tributária 323 1a 327 1cidência e respei- TEORIA GERAL DO DIREITO TRIBUTÁRIO tabilidade dos efeitos jurídicos... 330

86. Juridicidade, coercibilidade, coação e sanção... 332

§

3Jl Hipótese de incidência ("fato gerador", suporte fáctico, "fattispecie", "tatbestand")

87. Conceito de hipótese de incidência ("fato gerador", suporte factíco, "fattispecie", "tatbestand") - não é especificidade do Direito Tributário ... 338

88. Diferenciação entre regras jurídicas com idêntica hipó- tese de incidência ou regra ... 341

89. Variedades de hipótese de incidência e sua composição com fato jurídico ... 345

90. Composição da hipótese de incidência: núcleo e ele- mentos adjetivos ... 350

91. Realização da hipótese de incidência: coordenadas de tempo e lugar... 354

§

4Jl Relação Jurídica

92. Conceito de relação jurídica... 358

93. Relação jurídica é sempre pessoal... 362

94. Relação jurídica básica e eficacial... 363

95. Conteúdo da relação jurídica: direito e dever, preten- são e obrigação, coação e sujeição ... 364

96. Prestação jurídica... 368

97. Direito subjetivo ... 369

98. Direito absoluto... 371

99. Variações no conteúdo jurídico da relação jurídica 371 100. Lançamento... 373

XI

(10)

§

5.0. Natureza Jurídica dos Tributos

101. Incidência jurídica dos tributos sobre o prolonga-

mento da realidade econômica ... 384

102. Insuficiência dos critérios tradicionais na doutrina do Direito Tributário ... 387

103. Natureza jurídica do tributo é realidade que existe exclusivamente no mundo do pensamento... 393

104. Critério objetivo e jurídico para a determinação da natureza jurídica (gênero e espécie) do tributo... 396

105. Objetividade e juridicidade do critério... 398

106. Imposto e taxa ... 404

107. Parafiscalidade ... 409

108. Contribuição de melhoria ... 411

109. Monopólio estatal... 415

110. Empréstimo compulsório ... 418

111. Imposto sobre a renda ... 422

112. Imposto de importação... 431

113. Imposto de exportação ... 438

114. Imposto sobre o consumo ... 439

115. Imposto de produção ... 451

116. Imposto de indústrias e profissões... 453

117. Imposto de existência de direitos ... 457

118. Imposto de transmissão de direitos ... 462

119. Imposto de atos jurídicos e imposto de seus respecti- vos instrumentos - imposto de selo - imposto do contrato - imposto do efeito do contrato - discriminação constitucional tributária brasileira ... 466

XII

(11)

ECKER

los

Tributos

sobre o prolonga- 384 ionais na doutrina

387 ialidade que existe 1samento... 393 a determinação da :ie) do tributo ... 396 itério ... 398

'$ •••••••••••••••••••••••••••••••

os ... . to de seus respecti-

:> - imposto do con-

lto - discriminação

·a ... . 404 409 411 415 418 422 431 438 439 451 453 457 462

466

L

§

6° Inexistência, nulidade, anulabilidade e ineficácia do ato jurídico

120. Confusão e superficialidade da doutrina tributária 480 121. Três planos: existência, validade, eficácia ... 483 122. Existência e nulidade... 484 123. Nulidade e anulabilidade... 486 124. Desconstituição do ato jurídico nulo e do anulável... 490 125. Eficácia jurídica... 492 126. Princípios para investigação e análise da influência

do ato inexistente, nulo, anulável ou ineficaz, para o efeito do nascimento do dever tributário... 495

QUINTA p ARTE

METAMORFOSE JURÍDICA DO DIREITO TRIBUTÁRIO

CAPÍTULO I

CADUCIDADE PRECOCE DO DIREITO TRIBUTÁRIO

127. Caducidade precoce do Direito Tributário e necessidade de metamorfose jurídica... 507

CAPÍTULO II

JURIDICIZAÇÃO DO PRINCÍPIO DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA

128. Antiguidade do princípio da capacidade contributiva 513 129. Ambiguidade da locução "capacidade contributiva" 515 130. Constitucionalização do equívoco ... 518

XIII

(12)

131. Regra de Direito Natural é o "princípio da capacidade contributiva" - sua "ripugnanza" a uma juri- dicização ... ... 525 132. Conceito jurídico-constitucional de "capacidade con-

tributiva" e sua eficácia jurídica... 529

CONSEQUÊNCIAS LÓGICO-JURÍDICAS DA PRESUNÇÃO OU FICÇÃO QUE SERVIU AO

LEGISLADOR DE ELEMENTO APENAS INTELECTUAL

133. Fato-signo presuntivo de renda ou capital na compo- sição da hipótese de incidência das regras jurídicas tributárias ... 537 134. Jurídico como signo presuntivo de capacidade con-

tributiva ... 539 135. Conceito de presunção e ficção ... 542 136. Presunção juris et de jure não é regra de prova - é

regra dispositiva de Direito Substantivo... 544 137. Presunção - impossibilidade de prova contrária à

presunção que serviu ao legislador como elemento apenas intelectual ... 551 138. Ficção - impossibilidade de prova contrária à ficção

que serviu ao legislador como elemento apenas intelectual ... 557 139. A valorização dos interesses em conflito e o critério

de referência que inspiraram a solução legislativa (regra jurídica), não podem ser reexaminados, nem suavizados pelo intérprete... 560 140. Conclusões exemplificativas no campo do Direito Tri-

butário ... 563 XIV

(13)

ECKER

-incípio da capaci- tanza" a uma juri-

i "capacidade con-

JURÍDICAS DA UE SERVIU AO

~TO APENAS L

capital na compo- 1s regras jurídicas

.e capacidade con- 525

529

537

539 ... 542 ê!gra de prova - é antivo ... 544 ,rova contrária à

Jr como elemento

··· 551 contrária à ficção

·mento apenas in-

··· 557 Jnflito e o critério olução legislativa iexaminados, nem

··· 560 1po do Direito Tri- ... 563

CAPÍTULO IV

SUBSTITUTO LEGAL TRIBUTÁRIO 141. Terminologia e conceitos de: incidência econômica,

incidência jurídica, repercussão econômica, repercus- são jurídica, contribuinte de jure, contribuinte "de fato" ... . 142. Classificação dos tributos em diretos e indiretos é fal-

567

sa e impraticável ... 572 143. Repercussão econômica e a simplicidade da ignorância 576 144. Repercussão econômica e a complexidade da Ciência. 580 145. Embriogenia e conceito de substituto legal tributário .. 585 146. Normalidade do substituto legal tributário como fenô-

meno jurídico ... 590 147. Esclarecimentos diversos sobre substituição legal

tributária... 592 148. Conceito de responsável legal tributário... 595 149. Natureza da relação jurídica entre substituto e subs-

tituído ... 600 150. Inexistência de relação jurídica entre substituído e

Estado ... 606 151. Restituição do tributo indevido -Legitimatio ad cau-

sam do substituto legal tributário ... 613

CAPÍTULO V

TRIBUTAÇÃO EXTRAFISCAL

§

1 ° Revolução Social e Direito Tributário

152. As energias genéticas da nova civilização ... 621 153. Alternativa do homem artífice do novo mundo: ou o

instrumental do comunismo soviético ou o Direito Positivo integralmente renovado - a dupla tarefa do

XV

(14)

Direito Tributário: agente revolucionário e financia- dor da revolução social ... 624

§

2º Finalismo extrafiscal do Tributo

154. Progressiva transfiguração dos tributos de finalismo clássico ... . .. ... . .. . .. ... . .. . ... .. . ... . ... ... . .. . .. .. .. . .. .... ... ... . .. . . ... . .... .... 628 155. Intervencionismo do Estado como instrumento da

liberdade do indivíduo ... 630 156. Regra jurídica como instrumento para o intervencio-

nismo estatal estabelecer a democracia social... 632 157. Regra jurídica como instrumento de intervenção in-

direta ... 633 158. Regra jurídico-tributária é o instrumento fundamen-

tal - o Direito Tributário não tem objetivo próprio:

ou instrumento revolucionário, ou instrumento con- servador .. ... . .. . .. . ... ... . .. . .. . .. .. .. ... . .. . . .. ... .... ... . .. . ... ... .... . ... . ... . .. 635 159. Coexistência do finalismo fiscal com o extrafiscal em

cada tributo ... 639

§

3º Tributação dos atos ilícitos

160. Tributação dos atos ilícitos (doutrina e jurisprudência). 640 161. Dicotomia do problema no plano jurídico ... 643 162. Ato ou fato ilícito é jurídico - natureza da sanção... 644 163. Ilícito como elemento integrante da hipótese de inci-

dência ("fato gerador") - distinção jurídica entre sanção e tributo "proibitivo"... 648 164. Abstração do ilícito na fase do lançamento ... 653

XVI

(15)

l

3ECKER

!

1cionário e financia- _~ _CAPÍTULOVI

... 624

TRIBUTOS IN NATURA E IN LABORE

li do Tributo

165. Contradição aparente - inadvertência da doutrina... 659

ibutos de finalismo 166. Vacilações da doutrina ... 662

... 628 167. Conceito jurídico do dinheiro ... 671

no instrumento da 168. Irrelevância da natureza material do objeto da pres- ... 630 tação ... 675

para o intervencio- ^169.Desapropriação - requisição - serviço militar ... 677

,cracia social ... 632 Bibliografia... 681

> de intervenção in- Índice alfabético dos autores citados ... 695

... 633 Índice alfabético das matérias... 707

nnento fundamen- 1 objetivo próprio: u instrumento con- ... 635

>m o extrafiscal em ... 639

os ilícitos

ta e jurisprudência). 640 jurídico... 643

1reza da sanção... 644

la hipótese de inci- ção jurídica entre ... 648

içamento ... 653

XVII

DO DIREITO TRIBUTÁRIO

TEORIA GERAL