BUSCA E APREENSÃO (Decreto-lei nº 911/69)
NOVO CÓDIGO DE PROCESO CIVIL
Emenda da petição inicial
A doutrina e a jurisprudência dividem-se quando o assunto
é a falta de comprovação da mora ou do inadimplemento nas ações
de busca e apreensão de veículos gravados com alienação fiduciária.
De um lado estão aqueles que defendem que essa prova é
indispensável ao ajuizamento, sem a qual o processo deve ser extinto,
sendo uma verdadeira condição de processabilidade. Já, do outro,
prega-se que essa falta seria um vício sanável, devendo, portanto, ser
oportunizada a correção.
Neste sentido, cito os seguintes julgados contrários à
determinação de emenda e que exigem a extinção do feito:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. BUSCA E APREENSÃO. DECRETO-LEI 911/69. CONTRATO DE FINANCIAMENTO
GARANTIDO POR ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA.
INTERLOCUTÓRIA QUE DETERMINA A EMENDA DA INICIAL PARA FINS DE COMPROVAÇÃO DA MORA, SOB PENA DE EXTINÇÃO DO FEITO. IRRESIGNAÇÃO DA FINANCEIRA.
NOTIFICAÇÃO EXTRAJUDICIAL INEXITOSA.
DESCONSTITUIÇÃO DO DECISUM. CARTA NOTARIAL EFETUADA POR CARTÓRIO DE LOCAL DIVERSO DO DOMICÍLIO DO DEVEDOR. MORA NÃO CONFIGURADA. FALTA DE
PRESSUPOSTO PROCESSUAL. EXTINÇÃO DO FEITO SEM RESOLUÇÃO DO MÉRITO. INTELIGÊNCIA DO ART. 267, IV E § 3º, DO CPC. RECONHECIMENTO DE OFÍCIO PELO JUÍZO AD QUEM. INTELECÇÃO MANTIDA POR ESTA CÂMARA COM O ESCOPO DE RESGUARDAR AS NORMAS CONSUMERISTAS. "A comprovação da mora do devedor é pressuposto indeclinável da ação de busca e apreensão de bem alienado, comprovação essa que deve acompanhar a respectiva inicial. Não atendido esse pressuposto, ou produzida a prova de modo deficiente, a solução a ser emprestada ao feito não é, de forma alguma, a oportunização à credora para que efetue a indispensável comprovação ou para que notifique o devedor na forma da lei, mas a extinção da ação."(AC n. 2007.006570-8, da Capital, rel. Des. Trindade dos Santos, j. 4-10-2007)."DIRETRIZ CERC N.01. É inoperante, não constituindo o devedor em mora, o ato do Tabelião praticado fora do âmbito de sua delegação. Precedentes TJSC/CERC Agravos de Instrumento nºs. 2008040031-4, 2008.066904-2 e 2008.066904-2008058647-0; Resp. n. 682008.066904-2.399-CE." RECURSO PREJUDICADO. (TJ-SC - AG: 20130237614 SC 2013.023761-4 (Acórdão), Relator: Altamiro de Oliveira, Data de Julgamento: 26/08/2013, Quarta Câmara de Direito Comercial Julgado).
AGRAVO DE INSTRUMENTO. AÇÃO DE BUSCA E
APREENSÃO. ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA. NOTIFICAÇÃO
EXTRAJUDICIAL INVÁLIDA. FALTA DE ENDEREÇO NO CONTRATO. MORA NÃO CONFIGURADA. PROCESSO EXTINTO, DE OFÍCIO. IMPOSSIBILIDADE DE EMENDA. I. Os documentos que instruem o agravo não demonstram se a notificação extrajudicial foi encaminhada ao endereço correto do devedor, o qual não está informado no contrato. Ausência de prova da notificação e da constituição em mora. Desatendimento dos requisitos previstos no art. 2º, § 2º, do Decreto-Lei nº 911/69 e da Súmula 72, do STJ. II. Não estando o devedor regularmente constituído em mora, deve ser julgado extinto o feito, de ofício, com base no art. 267, IV, do CPC, pois ausentes os pressupostos de constituição e desenvolvimento válido e regular do processo. III. Outrossim, impossível oportunizar a emenda à inicial, como determinado na decisão agravada, uma vez que a notificação ou o protesto são condição de procedibilidade da ação de busca e apreensão, não se admitindo que ocorram após o ajuizamento da ação. PROCESSO EXTINTO, DE OFÍCIO, EM DECISÃO
MONOCRÁTICA. AGRAVO PREJUDICADO. (Agravo de
Instrumento Nº 70057360281, Décima Quarta Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Jorge André Pereira Gailhard, Julgado em 08/11/2013).
Em linha inversa, transcrevo ementadas de acórdãos
favoráveis à oportunização da emenda:
ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA BUSCA E APREENSÃO NOTIFICAÇÃO EXTRAJUDICIAL NÃO APERFEIÇOADA - FALTA DE COMPROVAÇÃO DA MORA EMENDA DA INICIAL ART. 284 DO CPC CABIMENTO A notificação deve ser expedida por Cartório de Títulos e Documentos ao endereço fornecido pelo devedor. Contudo, ausente a prova, deve o juiz oportunizar ao autor a emenda da inicial, nos termos do art. 284 do CPC. Recurso provido. (TJ-SP - APL: 31747620118260278 SP 0003174-76.2011.8.26.0278, Relator: José Malerbi, Data de Julgamento: 21/11/2011, 35ª Câmara de Direito Privado, Data de Publicação: 23/11/2011)
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. BUSCA E APREENSÃO. FINANCIAMENTO DE VEÍCULO COM GARANTIA DE ALIENAÇÃO FIDUCIÁRIA. INDEFERIMENTO DA INICIAL. NOTIFICAÇÃO EXTRAJUDICIAL. AUSÊNCIA DE RECEBIMENTO NO ENDEREÇO DO DEVEDOR. REQUISITO INDISPENSÁVEL PARA A PROPOSITURA DA AÇÃO. ARTIGO 3º DO DECRETO-LEI 911/1969 E SÚMULA 72 DO STJ. DETERMINAÇÃO DE EMENDA À INICIAL NÃO ATENDIDA. EXTINÇÃO DO FEITO SEM RESOLUÇÃO DO MÉRITO. FALTA DE DIALETICIDADE PARCIAL DO RECURSO. MANUTENÇÃO DA SENTENÇA. 1. "À luz do princípio da dialeticidade, incumbe ao recorrente investir contra a decisão recorrida mediante articulação de argumentos fáticos e
jurídicos hábeis à sua reforma" (Acórdão n.853274,
20130111744317APC, Relator: JAMES EDUARDO OLIVEIRA, 4ª Turma Cível, Data de Julgamento: 25/02/2015, Publicado no DJE: 12/03/2015. Pág.: 235). Assim, quando parte do recurso não guarda relação com os fundamentos da r. sentença hostilizada, o não conhecimento dessa causa de pedir recursal é medida que se impõe. 2 - A constituição em mora do devedor é requisito indispensável para o adequado ajuizamento da ação de Busca e Apreensão com fundamento no Decreto-Lei 911/1969, conforme o disposto no em seu artigo 3º e no enunciado 72 da Súmula do Superior Tribunal de Justiça. 3 - A notificação extrajudicial constitui instrumento hábil à constituição em mora do devedor. Contudo, para sua integralização, é necessário que seja apresentado o comprovante de que ela foi apresentada no endereço do devedor. Caso não haja tal prova, presume-se que a notificação não alcançou seu desiderato, o que impõe o indeferimento da inicial por falta de documento indispensável à propositura da ação, sobretudo depois de oportunizada sua emenda sem que o autor tenha atendido a contento tal determinação. 4 – Recurso parcialmente conhecido e, na extensão,
não provido. (TJ-DF - APC: 20140110265593, Relator: MARIA IVATÔNIA, Data de Julgamento: 19/11/2015, 1ª Turma Cível, Data de Publicação: Publicado no DJE : 07/12/2015 . Pág.: 150).