Monitoria de Compliance nos EUA. 03 de outubro de 2017

Monitoria de Compliance

nos EUA

Top 10 maiores multas de FCPA

Empresa Multa total

(USD milhões) Ano

1. Telia (Suécia) 965 2017

2. Siemens (Alemanha) 800 2017

3. Alstom (França) 772 2014

4. KBR/ Halliburton (EUA) 579 2009

5. Teva Pharmaceutical (Israel) 519 2016

6. Och-Ziff (EUA) 412 2016

7. BAE (UK) 400 2010

8. Total SA (França) 398 2013

9. VimpelCom (Holanda) 397,6 2016

10. Alcoa (EUA) 384 2014

*Odebrecht/Braskem estavam juntas no 5° lugar. Mas o DOJ reduziu as multas de FCPA de $ 260 milhões para $ 93 milhões em abril/2017

Monitoria

 Origem

 Tipos de Acordos com as autoridades americanas

 Três casos emblemáticos

 Monitoria e seleção dos monitores

 Monitoria no Brasil

Source: DoJ and SEC 0 200 400 600 800 1,000 1,200 1,400 1,600 1,800 2,000 2006 87 2007 155 2008 800 893 2009 579 644 2010 400 185 137 338 365 58 48 200 81 56 1,868 2011 290 218 508 2012 200 60 260 2013 720.6 Siemens KBR Daimler BAE Alcatel Lucent Technip ENI ABB Pride _Shel l Panalpina JGC Corp Pfizer Total Oil Company $m 398 152.7 Weatherford 2014 110 1,554 384 HP Alcoa 153.1 134.9 Avon 772 Alstom 2015 138.1 2016 100 2,476 397.6 2015 includes: BMS – 14m Hitachi – 19m Louis Berger – 17.1m BNY Mellon – 14.8m Goodyear – 16.2m Includes: Olympus – 22.8m PTC – 28m SciClone – 12.8m SAP SE – 3.9m Qualcomm – 7.5m Novartis – 25m Includes: Latam Airlines – 22m Key Energy – 5m AstraZeneca – 5.5m Nu Skin – 766,000 Anheuser-Busch – 6m GlaxoSmithKline – 20m 412 Embraer 59 25 Includes: Las Vegas Sands Akamai Nortek Inc. Analogic Corp. 205 Och-Ziff

264 _{JPMorgan Chase &}

Co 419.8 Odebrecht and Braskem ($3.5 billion global settlement with

US, Brazil, and Switzerland) 519 75.75 Teva Pharmaceutical General Cable VimpelCo m

Multas da FCPA 2006-2016

DPAs, NPAs, Plea Agreement

 Deferred Prosecution Agreement (DPA): acordo voluntário, arquivado em juízo, como alternativa à adjudicação de ação pelo qual o Ministério Público (Department of Justice – “DOJ”) e/ou a Comissão de Valores Mobiliários (Stock Exchange Commission – “SEC”) postergam o processo em troca de certas condições a serem cumpridas pelo réu.

Ex. de Condições:

Pagamento de multas;

Implementação de Programa de Compliance;

Contratação de Monitor Independente (aproximadamente em metade)

• Non-Prosecution Agreement (NPA): acordo voluntário, não arquivado em juízo, como alternativa à adjudicação de ação pelo qual o DOJ e/ou a SEC deixam de processar o réu em potencial.

Ex. de Condições:

Total cooperação com investigações e outras providências; Remediação imediata do ato ilícito;

Aprimoramento do Programa de Compliance;

• Plea (Bargain) Agreement – acordo voluntário, negociado com DOJ, sem julgamento, a ser aprovado pelo juiz antes da sentença com concessões pelos procuradores. O acusado se declara

DPAs / NPAs/Plea Agreement

ANO TODOS ACORDOS COM MONITOR

2017 3 3 2016 9 9 2015 2 1 2014 7 2 2013 7 4 2012 9 3 2011 11 1 2010 17 7

Caso Siemens

(Caso Emblemático)

• Siemens utilizava um sistema mundial de corrupção pelo qual fazia pagamentos ilícitos = modelo de negócios

• Falsificava contratos e emitia faturas simbólicas para esconder a verdadeira natureza dos pagamentos

• Autoridades dos EUA trabalharam em conjunto como o Ministério Público da

Alemanha. Foi assinado um Deferred Prosecution Agreement.

• No acordo, a sanção da Siemens foi estabelecida em:

 Restituição com juros no valor de USD 800 milhões,  Multa: USD 800 milhões,

 Total: aprox. USD 1.6 bilhões,

Caso Embraer

• Entre 2005 a 2010 subornou autoridades na República Dominicana, Moçambique, Arábia Saudita e Índia em troca de contratos de venda de aviões e obteve um lucro de USD 83

milhões.

• Autoridades dos EUA trabalharam em conjunto como o Ministério Público Federal e assinaram um Deferred Prosecution Agreement.

• No acordo, a sanção da Embraer foi estabelecida em:

 Restituição com juros no valor de USD 107 milhões para DOJ; USD 14,4 milhões a título de juros para SEC e USD 20 milhões para MPF e CVM.

 Total: aprox. USD 206 milhões.

Caso Morgan Stanley

• Garth Peterson, ex-Diretor Geral do Morgan Stanley, pagou propinas a funcionário público chinês a título de comissão

• Pela primeira vez o DOJ e SEC decidiram não responsabilizar a empresa pela conduta ilícita de seu funcionário, por considerarem que o programa de

compliance da empresa era robusto e eficiente. Foi assinado um NPA.

• Peterson foi condenado a:

 9 meses de prisão  Multa de USD 250 mil

 Perda das participações acionárias

Investigações nos EUA

• Neste ano de 2017, há mais de 100 investigações nos EUA por violação do FCPA. • Mais de 20 destas investigações têm algum tipo de conexão com o Brasil.

• Empresas brasileiras investigadas pelo DOJ e SEC em 2016 e 1017: Odebrecht

Braskem

Centrais Elétricas Brasileiras S.A. – Eletrobrás Embraer

Petrobrás JBS

BRF Gol

Companhia Siderúrgica Nacional (CSN) Telefônica Brasil S.A.

Memorando Morford

• Elaborado em 2008

• Trata da seleção e papel de monitores em DPAs e NPAs

• Fatores considerados para determinar a necessidade de monitoramento:

i. Gravidade da infração;

ii. Duração da má conduta;

iii. Profundidade das faltas cometidas; iv. Natureza e tamanho da empresa;

v. Qualidade do programa de compliance da empresa no momento da má conduta; vi. Esforço de remediação posteriores.

Memorando Breuer

• Intitulado “Selection of Monitors in Criminal Division Matters” • Acordo deverá conter:

i. Descrição das qualificações necessárias ao monitor;

ii. Declaração de que as partes completarão o processo de seleção em até 60 dias após a assinatura do DPA/NPA;

iii. Explicação das responsabilidades do monitor; iv. Período de monitoramento.

Memorando Breuer

Nomeação de Candidatos:

• A empresa deverá recomendar um grupo de três candidatos qualificados.

• Em até 20 dias úteis após a assinatura do acordo, a empresa deverá encaminhar às Autoridades proposta escrita identificando os candidatos a monitor.

Avaliação Inicial:

• Autoridades responsáveis pelo caso conduzirão entrevistas com cada candidato para avaliar suas qualificações, referências e adequação para o cargo.

• Autoridades decidirão se um deles é apto para o monitoramento.

• Se todos os candidatos forem rejeitados, todo o processo se repetirá até que um seja aceito.

• Escolhido o candidato, um memorando sobre o processo de seleção (“Monitor Selection Memorandum”) deverá ser enviado ao Comitê Permanente.

Desenvolvimento das obrigações do Monitor

1. Recebimento e análise de documentos e informações relevantes para o programa de compliance e ética da empresa, bem como relatórios ou investigações discutindo a má conduta;

2. Entrevistas e discussões com o Conselho de Administração, Comissão de Auditoria, a alta administração e pessoal da empresa;

3. Identificação de mercados para possíveis visitas ao local;

4. Prazos para a comunicação formal e informal das conclusões do monitor.

ISABEL FRANCO ifranco@klalaw.com.br