GRANDES TEMAS DE DIREITO DE FAMÍLIA AULAS MINISTRADA POR REGINA BEATRIZ TAVARES DA SILVA

GRANDES TEMAS DE

GRANDES TEMAS DE

DIREITO DE FAM

DIREITO DE FAM

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AULAS MINISTRADA POR

AULAS MINISTRADA POR

REGINA BEATRIZ TAVARES

REGINA BEATRIZ TAVARES

DA SILVA

A

A

RESPONSABILIDADE

RESPONSABILIDADE

CIVIL NO

CIVIL NO

ROMPIMENTO DO

ROMPIMENTO DO

CASAMENTO

CASAMENTO

IDEAL A SER ALCANÇADO EM TODAS AS RELAÇÕES

FAMILIARES

Casamento

Casamento

•aspectos sentimentais

•aspectos religiosos

•aspectos patrimoniais

• projeto a reinar com harmonia e felicidade

não se concretiza

Tipos de dissolução judicial

do casamento

Separação e

Divórcio judiciais

•

• EC 66/2010 – CONFORME SUA EMENTA - NÃO

ELIMINOU A SEPARAÇÃO JUDICIAL, SOMENTE SUPRIMIU OS REQUISITOS TEMPORAIS DO DIVÓRCIO

V. Washington de Barros Monteiro e Regina

Beatriz Tavares da Silva, 40ª ed. Curso de direito

civil – Direito de Família, São Paulo: Saraiva,

2010, p. 316 e ss.

Espécies de dissolução do casamento

• Código Civil, art. 1.571

A sociedade conjugal termina:

I - pela morte de um dos cônjuges

II - pela nulidade ou anulação do casamento

III - pela separação judicial

Espécies de separação

• Separação litigiosa

– Por pedido unilateral

• Separação consensual

Espécies de separação

• Separação litigiosa

– Por pedido unilateral

• Separação culposa

• Separação ruptura

• Separação remédio

Espécies de separação

• Separação sanção ou culposa

• Fundamentada na culpa pelo descumprimento dos

deveres conjugais

Espécies de separação

• Separação ruptura

Não importam os motivos que ensejaram a ruptura da

vida em comum, tendo como únicos requisitos a

separação de fato por um ano contínuo e a

impossibilidade de reconstituição da comunhão de vidas.

Código Civil, art. 1.572, § 1º

A separação judicial pode também ser pedida se um dos

cônjuges provar ruptura da vida em comum há mais de

um ano e a impossibilidade de sua reconstituição

Espécies de separação

• Separação remédio

Fundamentada em doença mental grave de um dos cônjuges. Proteção especial ao cônjuge mentalmente doente Código Civil, art. 1.572, § 2º

O cônjuge pode ainda pedir a separação judicial quando o outro estiver acometido de doença mental grave, manifestada após o casamento, que torne impossível a continuação da vida em comum, desde que, após uma duração de dois anos, a enfermidade tenha sido reconhecida de cura improvável

Espécies de divórcio após EC 66/2010

• Divórcio conversão ou indireto

O divórcio conversão permanece para quem tem

estado civil de separado judicialmente, mas sem o

lapso temporal do Código Civil, art. 1.580, caput

Espécies de divórcio após EC 66/2010

• Divórcio direto

Não exige demonstração da causa e do lapso

temporal que era previsto no Código Civil, art.

1.580, § 2º

Espécies de divórcio após EC 66/2010

• Divórcio culposo

Demonstração da causa culposa – grave

descumprimento de dever conjugal – com as

conseqüências ou sanções previstas na

separação judicial culposa: perda do direito à

pensão plena e perda do direito de utilização do

sobrenome conjugal

Espécies de divórcio após EC 66/2010

• Divórcio remédio

Demonstração da doença mental do cônjuge,

com as conseqüências da separação judicial

com esse fundamento – benefícios patrimoniais

em regime da comunhão universal de bens

“culposo”

• descumprimento consciente de uma norma de conduta

conjugal que estabelece um dever para um dos

cônjuges e, em conseqüência, um direito para o outro

(V. TAVARES DA SILVA, R. B. . A culpa nas relações de família. In: DELGADO, Mário Luiz; ALVES, Jones Figueirêdo. (Org.).

Questões controvertidas no direito de família e das sucessões. 1

ed. São Paulo: Método, 2005, v. 3, p. 67-103.)

SEPARAÇÃO JUDICIAL e DIVÓRCIO

LITIGIOSO

“culposo”

–

fundamentado

no

grave

descumprimento dos deveres conjugais (art. 1.572,

caput, CC)

grave violação dos deveres do casamento que torne

insuportável a vida em comum

SEPARAÇÃO JUDICIAL E DIVÓRCIO

LITIGIOSO

•Art. 1.573. Podem caracterizar a impossibilidade da

comunhão de vida a ocorrência de algum dos seguintes

motivos:

• I – adultério;

• II - tentativa de morte;

•III - sevícia ou injúria grave;

•IV - abandono voluntário do lar conjugal;

•V -

condenação por crime infamante;

•VI - conduta desonrosa.

Parágrafo único. O juiz poderá considerar outros fatos,

que tornem evidente a impossibilidade da vida em comum.

Norma não tem caráter taxativo, apenas exemplificativo

Deveres pessoais dos cônjuges

CC/02:

Art. 1.566. São deveres de ambos os cônjuges:

I - fidelidade recíproca;

II - vida em comum, no domicílio conjugal;

III - mútua assistência;

IV - sustento, guarda e educação dos filhos;

V - respeito e consideração mútuos.

Fidelidade

“dever de lealdade, sob o aspecto físico e moral,

quanto à manutenção de relações que visem à

satisfação do instinto sexual na sociedade conjugal”

TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz. Reparação Civil na Separação e no Divórcio. São Paulo: Saraiva, 1999. p. 71

• Adultério: prática de ato sexual com terceira pessoa

• Quase-adultério: prática de atos com terceira pessoa

que demonstram o propósito de satisfação do instinto

sexual

Coabitação

• dever de vida em comum, no domicílio

conjugal

• Conteúdo

–

Assistência material

auxílio econômico à subsistência do consorte

• alimenta naturalia: alimentação propriamente dita

• alimenta civilia: habitação, saúde, vestuário, lazer etc. • posição sócio-econômica do casal (padrão de vida)

Assistência imaterial

Dever

de

proteger

os

direitos

da

personalidade do cônjuge:

– vida

– integridade física e psíquica – honra

– liberdade – segredo

TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz. Dever de assistência imaterial entre cônjuges. Rio de Janeiro: Forense Universitária, 1990.

Respeito

• Dever de respeitar os direitos da personalidade

do cônjuge:

– vida

– integridade física e psíquica

– honra

– liberdade

– segredo

TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz. Código Civil Comentado. 6ª ed. São Paulo: Saraiva, 2008. p. 1691/1693

Respeito e

proteção aos direitos da personalidade

• honra: auto-estima e reputação social (injúria

direta e indireta - conduta desonrosa)

• liberdade: poder de fazer tudo o que se quer,

dentro das limitações do ordenamento jurídico

Lei 11.340, de 22/09/2006 - Lei Maria da Penha

Nome da lei é uma homenagem a Maria da Penha Maia

• agredida pelo marido durante seis anos

• em 1983, por duas vezes, ele tentou assassiná-la

• na primeira com arma de fogo deixando-a paraplégica • na segunda por eletrocução e afogamento

• marido de Maria da Penha só foi punido depois de 19

anos de julgamento e ficou apenas dois anos em regime fechado

Lei 11.340, de 22/09/2006 - Lei Maria da Penha Formas de violência doméstica (art. 7º)

• violência física

• violência psicológica • violência sexual

• violência patrimonial • violência moral

Lei 11.340, de 22/09/2006 - Lei Maria da Penha Principais medidas protetivas no âmbito penal (art. 10)

• adoção imediata das medidas de proteção pela autoridade policial • garantia de proteção policial

• fornecimento de transporte para abrigo em local seguro

• acompanhamento para retirada de seus pertences pessoais do seu

domicílio

• coleta imediata das provas:oitiva da ofendida, oitiva de testemunhas,

oitiva do agressor

• remessa em 24 horas do expediente ao Juiz para concessão das

Lei 11.340, de 22/09/2006 - Lei Maria da Penha Principais medidas protetivas no âmbito civil (art. 22)

• afastamento do lar

• proibição de determinadas condutas • aproximação da ofendida

• contato com a ofendida

• freqüência em determinados lugares

• restrição ou suspensão de visitas a filhos menores • prestação de alimentos provisionais ou provisórios

Lei 11.340, de 22/09/2006

Lei Maria da Penha

• Medidas protetivas – Caso Luana Piovani e

Lei 11.340, de 22/09/2006

Lei Maria da Penha

• Medidas protetivas – Caso Luana Piovani e Dado

Dolabella

• O ator foi o primeiro a chegar no local, acompanhado da

mãe, Pepita Rodrigues. Dolabella chegou a ser preso na semana passada após descumprir Ordem Judicial de

ficar a 250 metros de distância da ex-noiva. Por conta

do descumprimento, Dado passou uma madrugada em uma delegacia e o dia preso em uma cela comum com outros 13 detentos. Dolabella recebeu habeas-corpus no dia seguinte e deixou a carceragem da Polinter, na Pavuna – Notícia veiculada no dia 23.03.09, em

Lei 11.340, de 22/09/2006 - Lei Maria da Penha Medidas protetivas (art. 24)

• restituição de bens

• proibição temporária para celebração de contratos de compra

e venda, locação de propriedade comum, salvo expressa autorização judicial

• suspensão de procurações

• prestação de caução provisória, em depósito judicial, por

Lei 11.340, de 22/09/2006 - Lei Maria da Penha

• reconhecimento da aplicação dos princípios da

responsabilidade civil nas relações de família

• primeiro diploma legal que reconhece expressamente que

a prática de ato ilícito pelo marido ou companheiro contra a esposa ou companheira sujeita o ofensor à condenação em indenização por perdas e danos (art. 24, IV)

Lei 11.340, de 22/09/2006 - Lei Maria da Penha

• art. 1º. Esta lei cria mecanismos para coibir e prevenir a

violência doméstica e familiar contra a mulher... Sujeito ativo: um homem ou uma mulher

Sujeito passivo: a mulher

• igualdade entre homens e mulheres – CF, art. 5º, I

Lei 11.340, de 22/09/2006 - Lei Maria da Penha Razão da proteção à mulher

• violência é praticada principalmente contra a mulher • mulher efetivamente é quem mais necessita da

proteção especial

• violência física e moral praticada contra a mulher é

STF, Ação declaratória de constitucionalidade, Relator Min. Marco Aurélio 19-3 Distrito Federal, Requerente: Presidente da República

• Igualdade – art. 1º

- Lei 11.340/06 acata o princípio constitucional da

proteção do Estado à família

- Há pronunciamentos do STF em que se distingue o gênero, como em concursos públicos, prova de esforço físico

- Há distinções na CF, como a licença maternidade, prazo menor para aposentadoria por tempo de contribuição

STF, Ação declaratória de constitucionalidade 19-3 Distrito Federal, Relator Min. Marco Aurélio, Requerente: Presidente da República

Liminar indeferida: suspensão dos atos que, direta ou indiretamente, neguem vigência à Lei 11.340/06

Com a emenda constitucional 3/93 surgiu a ação direta de constitucionalidade, com características muito assemelhadas à ação direta de inconstitucionalidade...Em ambas, mostra-se possível chegar-se a conclusão diametralmente oposta à requerida na inicial. São ações, então, que podem ser enquadradas como de mão dupla.

STF, Ação declaratória de constitucionalidade 19-3 Distrito Federal, Relator Min. Marco Aurélio, Requerente: Presidente da República

Liminar indeferida: suspensão dos atos que, direta ou indiretamente, neguem vigência à Lei 11.340/06

A previsão de implementar-se medida acauteladora no tocante à ação direta de inconstitucionalidade tem como base a necessidade de afastar-se de imediato a agressão da lei a texto constitucional. A recíproca é de todo imprópria. Diploma legal prescinde do endosso do Judiciário para surtir efeitos... ...eventual aplicação distorcida da Lei evocada pode ser corrigida ante o sistema recursal vigente...

Lei 11.340, de 22/09/2006 - Lei Maria da Penha

Para evitar debates sobre a constitucionalidade ou inconstitucionalidade da lei, com posições divergentes em julgados, bastaria a seguinte modificação na lei:

• Substituição da palavra mulher pela palavra pessoa

Pressupostos e fundamentos da

responsabilidade civil.

Responsabilidade civil na

dissolução do casamento:

danos morais e materiais

Agressões morais e físicas são praticadas pelo

homem contra a mulher

O homem extravia grande parte do patrimônio

comum, para evitar a respectiva partilha

PROFESSOR CALMON DE PASSOS

“DIREITO: SOLUÇÃO DE CONFLITOS”

“DIREITO É IMPORTANTANTE QUANDO IMPÕE E PROÍBE

E NÃO QUANDO SIMPLESMENTE FACULTA” MUNDO DO DIREITO: ESPAÇO EM QUE AS PESSOAS FRACASSAM

QUANTO MELHOR A FAMÍLIA, MENOS NECESSITADA

Responsabilidade Civil

ESTADO

FAMÍLIA

• Se um acidente de trânsito, mesmo que provoque um

pequeno prejuízo, gera ao culpado o dever de repará-lo

• Se a propaganda enganosa fomenta a reparabilidade de

danos acarretados aos consumidores

• Se o extravio de bagagem em transporte aéreo enseja a

indenização pelos prejuízos morais ocasionados ao passageiro

• Se até mesmo a pessoa jurídica é alvo de resguardo da

honra objetiva, com direito à reparação dos danos a esse direito da personalidade

Qual seria a razão para a inadmissibilidade do direito à indenização pelos danos causados em relações de família?

Princípios da responsabilidade civil: aplicáveis em todas as relações civis, inclusive nas relações de casamento

Regra geral da responsabilidade civil Código Civil - Parte Geral

• Código Civil Comentado, 6ª ed. Coordenação de Regina

Beatriz Tavares da Silva, 2008, São Paulo: Saraiva, p. 881/890

REGRA GERAL DA RESPONSABILIDADE CIVIL

art. 186. Aquele que, por ação ou omissão

voluntária, negligência, ou imprudência, violar direito e causar prejuízo a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilícito

Ação

Ação: violação a direito - caráter comissivo ou omissivo Dano: prejuízo a bens morais ou materiais

Nexo causal: liame entre a ação e o dano

– Danos morais: sofrimento, humilhação, angústia • ofensa a direito da personalidade:

vida, honra, integridade física e psíquica, liberdade

– caráter compensatório ao lesado – caráter de desestímulo ao lesante

– Danos materiais: prejuízo econômico • danos emergentes e lucros cessantes – caráter ressarcitório

Danos morais podem ser comprovados objetivamente:

•não são adequadas indagações de ordem psíquica

• demonstração da violação à personalidade

• teoria da “responsabilização pelo fato da violação”

Carlos Alberto Bittar: Reparação Civil por Danos Morais,

São Paulo: Revista dos Tribunais

Pensão alimentícia:

• natureza assistencial

• não tem natureza indenizatória:

• não chega a compensar ou ressarcir os prejuízos morais ou materiais do lesado

• condiciona-se, em sua fixação e vigência, ao preenchimento de pressupostos: necessidade do cônjuge credor e possibilidade do consorte devedor, nos moldes do art. 1.694 do Código Civil

Conclusão:

• não há bis in idem nos pedidos de pensão alimentícia e

reparação de danos

V. Regina Beatriz Tavares da Silva, Reparação Civil na Separação

Reparabilidade de danos nas relações de família Princípios da responsabilidade civil:

aplicáveis em todas as relações jurídicas

Aproximação entre a Moral e o Direito: desejável em todos os ramos da ciência

jurídica, especialmente no Direito de Família Instrumento de combate à violência doméstica

Separação e divórcio culposos: fundamento

•Culpa no Direito : inobservância consciente de norma

de conduta, com resultado danoso a alguém, objetivado

pelo agente - dolo - ou não desejado por ele, mas

previsível - culpa em sentido estrito

•Culpa na Psicanálise: sentimento essencial para

estabelecer limites e possibilitar o convívio em sociedade,

já que propicia a aceitação da ética e das regras morais

impostas pela cultura de cada povo, limitando os impulsos

instintivos

•

• EC 66/2010 – CONFORME SUA EMENTA - NÃO

ELIMINOU A SEPARAÇÃO JUDICIAL, SOMENTE SUPRIMIU OS REQUISITOS TEMPORAIS DO DIVÓRCIO

V. Washington de Barros Monteiro e Regina

Beatriz Tavares da Silva, 40ª ed. Curso de direito

civil – Direito de Família, São Paulo: Saraiva,

2010, p. 316 e ss.

• FUNDAMENTO MULTIDISCIPLINAR

• DANOS: DESCUMPRIMENTO DE DEVER CONJUGAL • PRINCÍPIO DO DIREITO E DA PSICANÁLISE:

REPARAÇÃO É INDISPENSÁVEL À INTEGRAÇÃO DA PESSOA NO MEIO EM QUE VIVE

STJ – 3ª Turma, Recurso Especial nº 37051, Relator

Min. Nilson Naves, j. 17.04.2001

A melhor das indicações é a de que houve

comportamento injurioso...tal fato, por si só,

enquadra-se, a meu juízo, para fins de indenização, no

art. 159 do Código Civil, que compreende... também o

dano de natureza moral

Se existe um comportamento injurioso diante da lei

brasileira, causando a ruptura do casamento, diante

das atitudes dominadoras do marido que provocaram

a instabilidade psíquica da mulher, a indenização é

cabível

STJ – 3ª Turma, Recurso Especial nº 37051, Relator Min. Nilson Naves, j. 17.04.2001

A importância pecuniária, recebida pelo cônjuge inocente, a título de alimentos, por exemplo, não tem a finalidade de

reparar as ofensas físicas e psíquicas sofridas pela esposa. Isto porque os alimentos, além de serem arbitrados em

função do binômio possibilidade/necessidade, tem a

finalidade única de prover a subsistência do alimentando , e não a de ressarcir o dano moral...

Com efeito, são situações não excludentes entre si, sendo perfeitamente cumulável, na ação de separação litigiosa, o pedido de indenização por danos morais, sem que haja bis in idem...”

STJ – 3ª Turma, Recurso Especial nº 742.137/RJ,

Relatora Min. Nancy Andrighi, j. 21.08.2007

• ...Reparação por danos materiais e morais.

Descumprimento dos deveres conjugais de lealdade e sinceridade recíprocos. Omissão sobre a verdadeira paternidade biológica. (...) O desconhecimento do fato de não ser o pai biológico dos filhos gerados durante o casamento atinge a honra subjetiva do cônjuge, justificando a reparação pelos danos morais suportados...” (julgado em que ex-mulher foi condenada a pagar indenização a ex-marido por ter omitido a verdadeira paternidade dos filhos, no valor de R$ 200.000,00).

Danos indenizáveis no rompimento do casamento

não se trata de punir o desamor

• falta de amor, por si só,

não gera a responsabilidade civil

• se a falta de amor provoca descumprimento de dever

Cumulação dos pedidos

separação culposa / divórcio culposo e reparação de danos CPC, art. 292, §1º, I, II, III

• compatibilidade dos pedidos entre si: • mesma causa de pedir - conexão

• adequação do mesmo tipo de procedimento: • ordinário

• competência jurisdicional: • Varas especializadas

V. Washington de Barros Monteiro e Regina Beatriz Tavares da Silva, 40ª ed. Curso de direito civil – Direito de Família, São

• Competência jurisdicional

Varas especializadas de família:

competência

– feitos referentes ao Direito de Família

– causas relativas ao estado das pessoas e

ao Direito de Família

Competência dos Juízos de Família para julgarem os pedidos de reparação de danos em rompimento de casamento:

• CAUSA DE PEDIR É A MESMA: CONEXÃO (ART. 103 DO CPC)

• MAIS DO QUE SIMPLES COMPATIBILIDADE QUE JÁ PERMITE A CUMULAÇÃO (ART. 292, § 1º DO CPC)

• REPERCUSSÕES JURÍDICAS DIVERSAS NÃO AFASTAM A POSSIBILIDADE DE CUMULAÇÃO DE PEDIDOS

• ART. 186 DO CC/2002 – REGRA GERAL DA RESPONSABILIDADE CIVIL – APLICÁVEL A TODOS OS LIVROS OU PARTES ESPECIAIS DO CC/2002

Não aceitação da competência dos Juízos de Família para julgarem os pedidos de reparação de danos em rompimento de casamento:

• tramitação da ação reparatória e da ação de separação

judicial perante Juízos ou Varas diferentes

• risco evidente de decisões conflitantes, já que a causa de

pedir nos dois feitos é a mesma: descumprimento de dever oriundo do casamento

• contraria princípios da celeridade e economia processual:

NAMORO E

NAMORO E

UNIÃO EST

Diferenças entre as relações de

fato e de afeto

Repercussões e existência ou

inexistência de efeitos jurídicos –

Namoro

• Relação social de afeto e amor

• Não é relação jurídica – não tem efeitos imediatos

na esfera do direito

• Não cria direitos nem obrigações!

• Não muda o estado civil

Noivado

• Relação de amor – não é relação jurídica

• Não é promessa de casamento, mas uma

preparação social tradicional

• Havendo negligência (culpa) no rompimento do

noivado, causando dano ao outro, pode levar à

reparação de danos

• Não muda o estado civil

União estável

• Requisitos legais para sua constituição – CC, art. 1.723 • Relação jurídica com efeitos imediatos no direito

• Constitui família – proteção constitucional! • Não muda o estado civil

• Há regime de bens – CC, art. 1.725

Requisitos de constituição da

união estável

• É

reconhecida

como

entidade

familiar a convivência duradoura,

pública e contínua, de um homem e

uma mulher, estabelecida com o

objetivo de constituição de família

Existência de núcleo familiar duradouro

• união estável: constituição de família

e não simples “objetivo de constituição de família”

• namoro ou noivado, em que há somente o

objetivo de formação familiar, não se equipara à

união estável

V. TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz (coord.) Código Civil comentado, 7ª ed., 2010, São Paulo, Saraiva, comentários da

MORADIA

CONJUNTA?

•Súmula 382, STF:

A vida em comum sob o mesmo teto, ‘more uxorio’, não é

indispensável à caracterização do concubinato.

• união de fato sem natureza de entidade familiar

• necessidade de prova da sociedade de fato

• Súmula 380, STF:

Comprovada a existência de sociedade de fato entre os

concubinos, é cabível a sua dissolução judicial, com a

partilha do patrimônio adquirido pelo esforço comum.

Unicidade domiciliar

hipóteses excepcionais: moradias diversas

-necessidades profissionais, familiares ou

pessoais (CC/2002, art. 1.569)

duplicidade domiciliar: prova do esforço

comum

MONTEIRO, Washington de Barros; TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz. Curso de Direito Civil, v. 2: direito de família, 40ª ed., São Paulo: Saraiva, 2010.

Superior Tribunal de Justiça, REsp 474.962, 4ª Turma, Rel.

Min. Sálvio de Figueiredo Teixeira, j. 23/09/03

• Reconhecimento de união estável - duplicidade domiciliar

• Duplicidade domiciliar justificada: incompatibilidade entre o

companheiro e o filho de anterior casamento da

companheira - necessidades pessoais ou familiares

• Convivência sob o mesmo teto durante três anos

• Convivência sob tetos diferentes durante mais nove anos

• União extinta pela morte do companheiro

“O que se torna indispensável... é que a união tenha

Unicidade domiciliar

Projeto de lei 6.960/2002

art. 1.727, parágrafo único

As relações meramente afetivas e sexuais, entre o

homem e a mulher, não geram efeitos patrimoniais, nem

assistenciais.

•

Notoriedade da relação

relações clandestinas, vedadas aos olhos da

sociedade, com mero cultivo de relações

sexuais não constituem união estável

•

Continuidade da relação

relações descontínuas não são estáveis

•V. TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz (coord.) Código Civil

comentado, 7ª ed., 2010, São Paulo, Saraiva, comentários da

Ausência de impedimento

CC/2002, art. 1.723, § 1º c/c art. 1521

•ascendência e descendência

•afinidade em linha reta

•parentesco na linha colateral: irmãos

•casamento, se não houver separação de fato

CC/2002, art. 1595: Cada cônjuge ou companheiro é

aliado aos parentes do outro pelo vínculo da

afinidade

•Inaplicabilidade

do

impedimento

do

casamento, desde que haja separação

judicial ou de fato

CC/2002, art. 1.723, § 1º

• MONTEIRO, Washington de Barros; TAVARES DA SILVA, Regina Beatriz. Curso de Direito Civil, v. 2: direito de família, 40ª ed., São Paulo: Saraiva, 2010.

União estável:

estado civil de

• solteiro

• separado judicialmente ou divorciado

• viúvo

Diferenças entre

relação de namoro

e união estável

Namoro vs União estável

• Namoro

– não tem requisitos jurídicos

– depende, exclusivamente, do combinado entre os namorados

– não tem conseqüências jurídicas

• União estável

– requisitos legais

– envolve a notoriedade social da relação – tem conseqüências jurídicas

Declaração de namoro

• Namoro – declaração ou contrato?

• DECLARAÇÃO DE NAMORO

• Não cria, modifica ou extingue obrigações – não

pode ser contrato

Declaração de namoro

Código Civil, art. 107

A validade da declaração de vontade não

dependerá de forma especial, senão quando a lei

expressamente a exigir

Declaração de namoro

• Se há uma união estável, adianta fazer

declaração de namoro?

• Não!!! A declaração de namoro deve corresponder

a uma realidade

Declaração de namoro

• Por que fazer uma declaração de namoro?

• No término da relação, uma das partes pode tentar

alegar a constituição de união estável e tentar dar

ao namoro as conseqüências da união:

– Alimentos

– Direitos sucessórios

Declaração de namoro

• E se, após o namoro, houve a constituição de uma

união estável? A declaração de namoro adiantou

para alguma coisa?

• Sim! A união estável, em geral, é precedida por namoro

• Sem declaração de namoro – os efeitos patrimoniais

da união estável podem retroagir ao primeiro brinde do

casal!!! Meação dos bens anteriores à união, do tempo

do namoro

• Com declaração de namoro – sabe-se, ao certo,

quando foi namoro, quando foi união estável

Declaração de namoro

• Declaração de namoro e realidade

• A declaração de namoro sempre deve corresponder

à realidade

• Se não houver correspondência, não tem validade

– para excluir o companheiro da meação ou da herança – para evitar perda dos alimentos do ex-marido/ex-mulher – para afastar o direito de credores

Declaração de namoro

• Forma da declaração de namoro

• A declaração de namoro não tem forma prescrita

em lei

• Recomenda-se que seja feita na presença de duas

testemunhas

Diferenças entre

relação de noivado

e união estável

Noivado vs União estável

• Noivado

– não tem requisitos jurídicos

– tem repercussão social entre os noivos, família e amigos – demonstra plano de constituir família e não a

constituição de uma família

– não tem conseqüências jurídicas imediatas

• União estável

– requisitos legais

– envolve a notoriedade social da relação – constituição de família

Noivado

• A existência de noivado não elimina a existência

de união estável

• Alguns companheiros pretendem se casar e se

chamam de noivos – satisfação social

– aliança de ouro na mão direita, festa de noivado, pedido da mão da noiva

• As conseqüências, jurídicas ou não, devem

corresponder à realidade

– chamam um ao outro de noivo, mas preenchem os requisitos da união estável – é união estável!

Responsabilidade civil

no rompimento do noivado

Responsabilidade civil

no rompimento do noivado

• Não há conseqüências jurídicas diretas do noivado

• Noivado não é pré contrato de casamento

• Não há obrigação de casar em virtude do noivado

• Ninguém é obrigado a casar, se não quiser

Responsabilidade civil

no rompimento do noivado

• Qualquer rompimento de noivado pode causar

reparação de danos?

• NÃO!!!

• Deve

preencher

os

pressupostos

da

responsabilidade civil

– ação ilícita – dano

Responsabilidade civil

no rompimento do noivado

• O rompimento do noivado é, necessariamente, um

ato ilícito?

• NÃO!!!

• Em regra, o rompimento do noivado é ato lícito

• O rompimento do noivado é exercício regular do direito

– liberdade!

• O rompimento injustificado “às portas da igreja” é

abuso de direito – ato ilícito

Responsabilidade civil

no rompimento do noivado

• Quais os critérios que podem ser usados pra

definir o abuso do direito?

– O rompimento sempre deve ser injustificado

– Distribuição de convites

– Proximidade da data do evento

– Notoriedade e publicidade familiar e social

– Divulgação em colunas sociais

Responsabilidade civil

no rompimento do noivado

• Ninguém é obrigado a casar sem querer

• O noivado sempre pode ser rompido

• Mas, alguém descobre que não quer mais casar na

semana da festa???

• Caso tenha ocorrido motivo para o rompimento “às

portas da igreja” não é ato ilícito

– descoberta de traição

Responsabilidade civil

no rompimento do noivado

• Código Civil

Art. 186 Aquele que, por ação ou omissão voluntária,

negligência ou imprudência, violar direito e causar dano

a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato

ilícito

Art. 187 Também comete ato ilícito o titular de um

direito que, ao exercê-lo, excede manifestamente os

limites impostos pelo seu fim econômico ou social, pela

boa-fé ou pelos bons costumes

Responsabilidade civil

no rompimento do noivado

• Dano moral no rompimento do noivado

• Proteção dos direitos da personalidade

• Rompimento injustificado e “às portas da igreja”

Responsabilidade civil

no rompimento do noivado

• Danos materiais no rompimento do noivado

• Gastos

– combinados por ambos para a celebração do

casamento, mas feitos apenas por um dos dois

– feitos para melhoras no imóvel em que o casal

iria residir

Diferenças entre

relação adulterina

e união estável

União estável vs concubinato adulterino

• Concubinato adulterino

– ausência de publicidade – relação clandestina – impedimentos do casamento

– Não há coabitação

• União estável

– relação pública com notoriedade social

– não pode haver os impedimentos do casamento e deve haver, ao menos, separação de fato

CC/2002, art. 1.727

“As relações não eventuais entre o homem e a

mulher,

impedidos

de

casar,

constituem

concubinato”

• contradição com o art. 1.723, §1º

Projeto de lei 6.960/2002, reapresentado como 276/07

“As relações não eventuais entre o homem e a

mulher, impedidos de casar e que não estejam

separados judicialmente ou de fato, constituem

concubinato,

aplicando-se

a

este,

mediante

comprovação da existência de sociedade de fato, as

regras do contrato de sociedade”

Tribunal de Justiça da Paraíba, Apelação Cível n. 2002.013078-8, Comarca da Capital, Relator Desembargador Antônio Elias de Queiroga, j. 20/03/2003

“O Direito não protege situação construída à margem da lei.

A amante, a amásia, ou qualquer nomeação que se dê à

pessoa que, paralelamente ao vínculo do casamento,

mantém uma outra relação, uma segunda ou terceira ... Ela

será sempre a outra, ou o outro, que não tem lugar em uma

sociedade monogâmica”

Projeto de lei 6.960/2002 , reapresentado como 276/07

“As relações não eventuais entre o homem e a

mulher, impedidos de casar e que não estejam

separados judicialmente ou de fato, constituem

concubinato, aplicando-se a este, mediante

comprovação da existência de sociedade de fato,

as regras do contrato de sociedade”

CC/2002, art. 981

“Celebram contrato de sociedade as pessoas que

reciprocamente se obrigam a contribuir, com

bens ou serviços, para o exercício de atividade

econômica e a partilha, entre si, dos resultados.”

CC/2002, art. 987

“Os sócios, nas relações entre si ou com

terceiros, somente por escrito podem provar a

existência da sociedade, mas os terceiros podem

prová-la por qualquer modo.”

Superior Tribunal de Justiça, REsp 5.537/PR, Rel. Min. Nilson Naves, j. 28/06/1991

“Sociedade de fato entre concubinos. Homem casado.

Dissolução judicial. Admissibilidade. É admissível a pretensão

de dissolver a sociedade de fato, embora um dos concubinos

seja casado. Tal situação não impede a aplicação do princípio

inscrito na Súmula 380/STF

...Espécie dessa natureza acha-se regida pelo Direito das

Obrigações e não pelo Direito de Família...Cuida-se, em suma,

de contrato de sociedade, tanto que ao verbete servem de

referência os arts. 1.363 e 1.366 do Código Civil....É como se

dissolvesse uma sociedade comercial.”

Superior Tribunal de Justiça, REsp 47.103-6/SP, 3ª Turma, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, j. 29.11.1994

“...Inadmissível que o homem, ou a mulher, participe, ao

mesmo tempo, de duas sociedades fundadas no Direito de

Família. Em outras palavras, de duas sociedades

conjugais...A sociedade entre os concubinos rege-se pelo

Direito das Obrigações...O direito da concubina advém de

sua participação na formação do patrimônio e não se

classifica como meação. Dissolvida a sociedade de fato, fará

jus à parcela com que houver concorrido para a constituição

ou crescimento daquele.”

Superior Tribunal de Justiça, REsp 195.157- 8/ES, 4ª Turma, Rel. Min. Barros Monteiro, j. 29/02/2000

•Concubinato adulterino

•Transformação em união estável

•Contribuição indireta considerada, na proporção do

esforço - 15%

“Segundo a jurisprudência do STJ, é admissível a pretensão

de dissolver a sociedade de fato, ainda que um dos

concubinos seja casado.

...a união estável perdurou quase treze anos, maior tempo

do que o réu manteve paralelamente a sociedade conjugal”

ALIMENTOS

Conteúdo e fixação da

pensão alimentícia

Dever de assistência material e alimentos

• Art. 1.566, Código Civil

• Art. 1.724, Código Civil

Mútua assistência tem duplo conteúdo

– material e imaterial

No aspecto material: auxílio econômico necessário à

subsistência dos cônjuges

v. Tavares da Silva, Regina Beatriz. Código Civil Comentado. 7ª ed. São Paulo: Saraiva, 2010, comentários aos artigos citados

Dever de assistência material e alimentos

• Pelo princípio da solidariedade entre ex-cônjuges

e ex-companheiros, o dever de mútua assistência

material, após a separação, manifesta-se como

obrigação de alimentos daquele que tem

possibilidades para com aquele que não tem

condições de arcar com o seu próprio sustento

Pensão alimentícia – quem pode pedir

Código Civil

Art. 1.694. Podem os parentes, os cônjuges ou

companheiros pedir uns aos outros os alimentos

de que necessitem para viver de modo

compatível com a sua condição social, inclusive

para atender às necessidades de sua educação.

§ 1º Os alimentos devem ser fixados na

proporção das necessidades do reclamante e

dos recursos da pessoa obrigada.

Dever de assistência material e alimentos

• O dever de mútua assistência que perdura ao

longo da união, protrai-se no tempo, mesmo após o

término da sociedade conjugal, assentado o dever

de alimentar dos então separandos, ainda unidos

pelo vínculo matrimonial, nos elementos dispostos

nos arts. 1.694 e 1.695 do CC/02, sintetizados no

amplamente difundido binômio – necessidades do

reclamante e recursos da pessoa obrigada

(REsp 933.355/SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, Terceira Turma, j. em 25/03/2008)

Pensão alimentícia - conteúdo

• Alimentos naturais: necessarium vitae. Manutenção

da vida de uma pessoa: alimentação, tratamentos

de saúde, vestuário, habitação

• Alimentos civis: necessarium personae. Outras

necessidades: intelectuais, morais e educacionais

(v. Monteiro, Washington de Barros e Tavares da Silva, Regina Beatriz. Curso de Direito Civil – v. 2: Direito de família. 40ª edição revista e atualizada. São Paulo: Editora Saraiva, 2010)

Pensão alimentícia – conteúdo

aspectos polêmicos

• No que toca à genérica disposição legal contida no art. 1.694,

caput, do CC/02, referente à compatibilidade dos alimentos prestados com a condição social do alimentado, é de todo inconcebível que ex-cônjuge, que pleiteie alimentos, exija-os com base no simplista cálculo aritmético que importe no rateio proporcional da renda integral da desfeita família; isto porque a condição social deve ser analisada à luz de

padrões mais amplos, emergindo, mediante inevitável

correlação com a divisão social em classes, critério que, conquanto impreciso, ao menos aponte norte ao julgador que deverá, a partir desses valores e das particularidades de cada processo, reconhecer ou não a necessidade dos alimentos pleiteados e, se for o caso, arbitrá-los.

(REsp 933.355/SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, Terceira Turma, j. 25/03/2008)

Características da obrigação alimentar

irrenunciabilidade ou renunciabilidade ?

Art. 1.707. Pode o credor não exercer, porém lhe é

vedado renunciar ao direito a alimentos, sendo o respectivo crédito insuscetível de cessão, compensação ou penhora

• Os alimentos entre cônjuges e companheiros passaram a ser irrenunciáveis

• Os alimentos somente deveriam ser havidos como irrenunciáveis no parentesco (jus sanguinis)

• A renunciabilidade dos alimentos no casamento estava mais do que consagrada na jurisprudência, superada a Súmula 379 do STF

Características da obrigação alimentar

renunciabilidade

PL 6960/02, atual PL 276/07

Art. 1.707. Tratando-se de alimentos devidos por

relação de parentesco, pode o credor não exercer, porém lhe é vedado renunciar ao direito a alimentos

Características da obrigação alimentar

renunciabilidade

Alimentos provisórios Fixação em 3 salários mínimos mensais -Afastamento, por ora, ante a existência de cláusula de renúncia pela ex-mulher, ora demandante – Recurso provido para esse fim. Vale notar que a renúncia do cônjuge ou companheira aos alimentos do ex-marido é matéria tormentosa na doutrina e na jurisprudência, conquanto tenha o art. 1707 consagrado a irrenunciabilidade dos alimentos. (...) A jurisprudência pátria, notadamente do Colendo Superior Tribunal de Justiça, vem se inclinando no sentido de que é válida a cláusula de renúncia dos alimentos quando da separação judicial pela ex-mulher, que deles só poderá reclamar em ação própria desconstitutiva.

TJSP. Ag. 588.963-4/8-00. 5ª Câmara de Direito Privado. Rel. Des. Silvério Ribeiro, j. em 12.11.08

Características da obrigação alimentar

incompensabilidade ou compensabilidade ?

vedado renunciar ao direito a alimentos, sendo o respectivo crédito insuscetível de cessão, compensação ou penhora

• Pagamentos diretos efetuados pelo alimentante

– a dedução dos pagamentos diretos realizados pelo

alimentante é perfeitamente cabível

Características da obrigação alimentar

incompensabilidade

• Parte geral do Código Civil, art. 373

• Não se pode compensar débito com crédito de alimentos a

não ser que a causa das dívidas seja diferente

Características da obrigação alimentar

compensabilidade

• Parte geral do Código Civil, art. 373

• Se a causa e a natureza é a mesma: alimentar, cabe a

compensação

Características da obrigação alimentar

compensabilidade

• ALIMENTOS - EMBARGOS DE DEVEDOR -PAGAMENTOS FEITOS A TÍTULO DE PENSÃO ALIMENTÍCIA - COMPENSAÇÃO - POSSIBILIDADE.

Se os pagamentos feitos pelo alimentante aos alimentados, comprovados através de recibos, referem-se a parcelas alimentícias, tais como, moradia, educação e saúde, devem ser deduzidos do valor agravante, não podendo ser considerados como mera liberalidade. Recurso parcialmente provido (TJMG, Embargos de devedor 1.0024.01.006657-9/001, Rel Des. Eduardo Andrade, j. 10/02/2004)

Princípio da igualdade

• Lei do Divórcio - igualdade

• CF - art. 226, parágrafo 5º

igualdade absoluta

Pressupostos:

• Possibilidades do alimentante (devedor)

• Necessidades do alimentando (credor)

Princípio da igualdade

• O principal subproduto da tão propalada igualdade de gêneros estatuída na Constituição Federal, foi a materialização legal da reciprocidade no direito a alimentos, condição reafirmada pelo atual Código Civil, o que significa situar a existência de novos paradigmas nas relações intra-familiares, com os mais inusitados arranjos entre os entes que formam a família do século XXI, que coexistem, é claro, com as tradicionais figuras do pai/marido provedor e da mãe/mulher de afazeres domésticos.

(REsp 933.355/SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, Terceira Turma, j. 25/03/2008)

Necessidade/possibilidade

• Na fixação dos alimentos equacionam-se,

portanto, dois fatores: as necessidades do

alimentado e as possibilidades do alimentante.

Trata-se, evidentemente, de mera questão de

fato, a apreciar-se em cada caso, não se

perdendo de vista que alimentos se concedem

não ad utilitatem, ou ad voluptatem, mas ad

necessitatem.

Monteiro, Washington de Barros e Tavares da Silva, Regina Beatriz. Curso de Direito Civil – v. 2: Direito de família. 40ª edição revista e atualizada. São Paulo: Editora Saraiva, 2010.

Necessidade/possibilidade

– Dessa forma, em paralelo ao raciocínio de que a decretação do divórcio cortaria toda e qualquer possibilidade de se postular alimentos, admite-se a possibilidade de prestação do encargo sob as diretrizes consignadas nos arts. 1.694 e ss. do CC/02, o que implica na decomposição do conceito de necessidade, à luz do disposto no art. 1.695 do CC/02, do qual é possível colher os seguintes requisitos caracterizadores: (i) a ausência de bens suficientes para a manutenção daquele que pretende alimentos; e (ii) a incapacidade do pretenso alimentando de prover, pelo seu trabalho, à própria mantença.

(REsp 933.355/SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, Terceira Turma, j. 25/03/2008)

Necessidade/possibilidade

• Partindo-se para uma análise sócio-econômica, cumpre

circunscrever o debate relativo à necessidade a apenas

um de seus aspectos: a existência de capacidade para o

trabalho e a sua efetividade na mantença daquele que

reclama alimentos, porquanto a primeira possibilidade

legal que afasta a necessidade – existência de

patrimônio suficiente à manutenção do ex-cônjuge –,

agrega alto grau de objetividade, sofrendo poucas

variações conjunturais, as quais mesmo quando

ocorrem, são facilmente identificadas e sopesadas.

(REsp 933.355/SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 25/03/2008, DJe 11/04/2008)

Culpa e

alimentos

indispensáveis

Alimentos indispensáveis

Código Civil de 2002 introduz em nosso direito o conceito de alimentos indispensáveis:

• devidos mesmo diante de culpa do cônjuge ou companheiro

• envolvem o que é estritamente necessário à subsistência do alimentário - necessidades básicas

• princípio da solidariedade nas relações de casamento e de união estável

v. Tavares da Silva, Regina Beatriz. Código Civil comentado. 7ª ed. São Paulo: Saraiva, 2010.

Alimentos e

separação judicial e divórcio culposo

Pensão alimentícia

• Perda do direito aos alimentos pelo culpado

CC, art. 1.704, caput

Alimentos e

dissolução culposa da união estável

Pensão alimentícia

• Perda do direito aos alimentos pelo culpado

• Alimentos indispensáveis ao culpado

Alimentos indispensáveis e separação culposa

• Pensão alimentícia

Se

um

dos

cônjuges

separados

judicialmente vier a necessitar de alimentos,

será o outro obrigado a prestá-los mediante

pensão a ser fixada pelo juiz, caso não tenha

sido declarado culpado

na ação de

separação judicial

Alimentos indispensáveis e separação culposa

• Alimentos indispensáveis

Se o cônjuge declarado culpado vier a

necessitar de alimentos, e não tiver parentes

em condições de prestá-los, nem aptidão

para o trabalho, o outro cônjuge será

obrigado a assegurá-los, fixando o juiz o

valor indispensável à sobrevivência

Alimentos indispensáveis e separação culposa

• alimentos indispensáveis: sem apego ao status social do casal e às possibilidades do prestador dos alimentos, e, ainda, sem baliza em outras necessidades cuja cobertura não tenha em vista a sobrevivência.

• alimentos indispensáveis: somente se o cônjuge culpado não tiver parentes em condições de prestar-lhe a pensão alimentícia e não tiver aptidão para o trabalho

– falta de aptidão não equivale à ausência de condição real e concreta, mas, sim, à inexistência de condição hipotética ou curricular de auto-sustento

Alimentos indispensáveis e separação culposa

Casamento, União Estável e Parentesco Código Civil/2002

Art. 1.694. Podem os parentes, os cônjuges ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo compatível com a sua condição social, inclusive para atender às necessidades de sua educação.

§ 1º Os alimentos devem ser fixados na proporção das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada.

§ 2º Os alimentos serão apenas os indispensáveis à subsistência, quando a situação de necessidade resultar de culpa de quem os pleiteia.