Direito Processual Penal –
Provas
Prof. Antonio Suxberger – arquivo 4 FESMPDFT
Considerações gerais
Verdade material, verdade formal, verdade
processual.
A busca de uma certeza jurídica, que pode ou não corresponder à verdade da realidade histórica, tem por escopo a estabilização das situações eventualmente conflituosas que vêm a ser o objeto da jurisdição penal.
Contraditório e verdade material.
Contraditório: possibilidade de influir e direito
de manifestar-se.
Contraditório: oposição à imputação e
dimensão positiva (o direito de alegar provando).
Dimensões do contraditório
Ver Antônio Magalhães Gomes Filho
Dimensão NEGATIVA
Dimensão POSITIVA
A acusação tem não apenas a obrigação de deduzir
a imputação quando presente de determinado fato que forme sua convicção de que houve crime (opinio delicti) naquela hipótese, mas sim de demonstrar, provar por meios/elementos de prova a veracidade daquela imputação, demonstrando ao Juiz que os fatos se deram tal qual narrado por aquela peça acusatória.
Classificações:
Prova: direta ou indireta
MOMENTOS DA PROVA
proposta (indicadas ou requeridas),
admitida (quando o juiz se manifesta
sobre a admissibilidade, ingressa no
processo),
produzida (submetida ao contraditório) e
apreciada (ou valorada).
PRINCÍPIOS DA PROVA
Verdade real Liberdade probatória Não auto-incriminação Proporcionalidade Contraditório Livre convencimento Publicidade Autorresponsabilidade Aquisição ou comunhão da prova
SISTEMAS DE AVALIAÇÃO DAS
PROVAS
Sistema da íntima convicção ou da livre
convicção.
Características. Sua subsistência atual: Conselho de Sentença no Tribunal do Júri.
Sistema das provas legais ou das provas
tarifadas.
Resquícios de sua subsistência: art. 155, parágrafo único (prova quanto ao estado das pessoas) e art. 158 (exigência de exame de corpo de delito para as infrações que
Sistema da persuasão racional ou do livre
convencimento motivado.
Confira-se a redação do art. 155, caput, do CPP e do art. 93, IX, da CF/88.
CRÍTICA à Lei 11.690/08:
Art. 156. A prova da alegação incumbirá a quem a fizer, sendo, porém, facultado ao juiz de ofício:
I – ordenar, mesmo antes de iniciada a ação
penal, a produção antecipada de provas consideradas
urgentes e relevantes, observando a necessidade, adequação e proporcionalidade da medida;
II – determinar, no curso da instrução, ou antes de proferir sentença, a realização de diligências para dirimir dúvida sobre ponto relevante.
ÔNUS DA PROVA
A distribuição do ônus da prova após a
CF/88.
Distinção entre iniciativa acusatória e
iniciativa instrutória.
A distinção que se faz entre “iniciativa probatória” e “iniciativa acusatória” deve levar precipuamente em consideração dois elementos:
- Existência ou inexistência de prova; - Questão da suficiência da prova.
Prova emprestada
Forma: documental. Requisitos:
Ter sido produzida em processo em que tenha figurado como parte aquele contra quem se pretenda fazer valer a prova
Necessidade de mesmo juiz competente: critério não adotado majoritariamente.
PROVAS ILÍCITAS
Inserção constitucional: art. 5.º, LXI.
Espécies:
prova ilícita (violação a direito material) e
prova ilegítima (violação a direito processual).
Regras de exclusão. Teoria da
proporcionalidade.
Regras de admissibilidade
Independent source (fonte independente) Inevitable discovery (descoberta inevitável) Contaminação expurgada ou conexão
atenuada
Boa fé
Proporcionalidade
Veja STF HC 80.949/RJ.
Art. 157. São inadmissíveis, devendo ser desentranhadas do
processo, as provas ilícitas, assim entendidas as obtidas em violação a normas constitucionais ou legais.
§ 1o São também inadmissíveis as provas derivadas das ilícitas,
salvo quando não evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras.
§ 2o Considera-se fonte independente aquela que por si só,
seguindo os trâmites típicos e de praxe, próprios da investigação ou instrução criminal, seria capaz de conduzir ao fato objeto da prova.
§ 3o Preclusa a decisão de desentranhamento da prova
declarada inadmissível, esta será inutilizada por decisão judicial, facultado às partes acompanhar o incidente.
Interrogatório. Natureza jurídica.
Chamada de corréu. Direito ao silêncio.
Confissão. Meio de prova direito. Total ou
parcial. Simples ou qualificada. Retratabilidade. Confissão de corréu e delação.
Perícia (158 a 184)
Meio de prova direto. Corpo de delito. Tipos de perícia. Indispensabilidade. Temas
Prova pericial em juízo
Manifestação das partes sobre a perícia oficial
◦ CPP 159, § 3º: “Serão facultadas ao Ministério Público, ao assistente de acusação, ao ofendido, ao querelante e ao acusado a formulação de quesitos e indicação de assistente técnico”.
◦ Quesitos das partes: como? quando?
◦ Problemas: “E se...”.
Admissão de assistente técnico.
◦ CPP 159, § 4º: “O assistente técnico atuará a partir de sua admissão pelo juiz e após a conclusão dos
exames e elaboração do laudo pelos peritos
Prova pericial em juízo
No curso do processo, permite-se às partes
(CPP 155, § 5º):
◦ requerer a oitiva dos peritos para esclarecerem a prova ou para responderem a quesitos, desde que o mandado de intimação e os quesitos ou questões a serem esclarecidas sejam
encaminhados com antecedência mínima de 10 (dez) dias, podendo apresentar as respostas em laudo complementar;”
◦ indicar assistentes técnicos que poderão apresentar pareceres em prazo a ser fixado pelo juiz ou ser inquiridos em audiência.
Prova pericial em juízo
Acesso ao material probatório (CPP 159,
§ 6º):
◦ Onde: no ambiente do órgão oficial (mantém sempre a guarda).
◦ Cuidado: na presença de perito oficial Exceto se for impossível a conservação.
Perícia complexa: mais de um perito e
Laudo: segundo o CPP
Laudo: descrição minuciosa do que foi examinado e
resposta aos quesitos (CPP 160)
◦ Prazo de 10 dias: prorrogáveis excepcionalmente por requerimento dos peritos.
Exame de corpo de delito: a qualquer hora, em qualquer
dia.
Autópsia: atenção
◦ Nos casos de morte violenta, bastará o simples exame externo do cadáver, quando não houver infração penal que apurar, ou
quando as lesões externas permitirem precisar a causa da morte e
não houver necessidade de exame interno para a verificação de alguma circunstância relevante.
◦ “Circunstância relevante”: em geral, aquilo que importa para a elucidação da dinâmica do evento.
Laudo: segundo o CPP
Exumação: por se tratar de providência posterior,
em geral já se sabe a razão ensejadora da providência.
Fotografia do corpo: uso de esquemas e desenhos
◦ CPP 164. Os cadáveres serão sempre fotografados na
posição em que forem encontrados, bem como, na
medida do possível, todas as lesões externas e vestígios
deixados no local do crime.
◦ A questão da posição do corpo: importância para elucidação da dinâmica do evento.
◦ Art. 165. Para representar as lesões encontradas no cadáver, os peritos, quando possível, juntarão ao laudo do exame provas fotográficas, esquemas ou desenhos, devidamente rubricados.
Laudo: segundo o CPP
Ausência do corpo de delito, “por
haverem desaparecido os vestígios”: prova
testemunhal suprirá a falta (CPP 167).
Lesões corporais: importância do laudo
complementar.
◦ Lesão grave: CPP 168, § 2º (30 dias contados do fato).
◦ Falta de exame complementar: prova testemunhal.
Laudo: segundo o CPP
Preservação do local.
Ilustração do laudo: CPP 169.
Art. 169. Para o efeito de exame do local onde houver
sido praticada a infração, a autoridade providenciará imediatamente para que não se altere o estado das coisas até a chegada dos peritos, que poderão instruir seus laudos com fotografias, desenhos ou esquemas elucidativos.
Parágrafo único. Os peritos registrarão, no laudo, as
alterações do estado das coisas e discutirão, no relatório, as conseqüências dessas alterações na dinâmica dos fatos.
Laudo: segundo o CPP
CPP 171 e 172: importância para crimes
contra o patrimônio, mas também aos
crimes em geral (reparação dos danos – CPP
387, IV).
crimes cometidos com destruição ou rompimento de
obstáculo a subtração da coisa, ou por meio de escalada: além de descrever os vestígios, peritos indicarão com que instrumentos, por que meios e em que época presumem ter sido o fato praticado.
avaliação das coisas destruídas, deterioradas ou que
constituam produto do crime.
Incêndio – CPP 173 – perigo para o
patrimônio ou a vida alheios.
Laudo: segundo o CPP
CPP 176: “A autoridade e as partes poderão
formular quesitos até o ato da diligência” – leitura adequada e contextualizada com a reforma.
CPP 180 – divergência entre peritos: “Se houver
divergência entre os peritos, serão consignadas no auto do exame as declarações e respostas
de um e de outro, ou cada um redigirá separadamente o seu laudo, e a autoridade
nomeará um terceiro; se este divergir de ambos, a autoridade poderá mandar proceder a novo exame por outros peritos”.
Laudo: segundo o CPP
Negativa de realização de perícia:
CPP 184 - Salvo o caso de exame de corpo de delito, o
juiz ou a autoridade policial negará a perícia requerida pelas partes, quando não for necessária ao esclarecimento da verdade.
Testemunhas.
Meio de prova subjetivo. Próprias e
impróprias. Isentos de depor: CPP 206.
Proibidos de depor: CPP 207. Numerárias e referidas. Contradita. Falso testemunho (ver STJ Resp 596.500/DF e HC 20.924/SP).
Ofendido (CPP 201).
Reconhecimento de pessoas e coisas
Acareação (CPP 229-230)
Documentos (CPP 231-238)
Meio de prova direta. Instrumentos (confeccionado para determinado fato) e papéis (qualquer escrito). Públicos (presunção de veracidade quanto ao
conteúdo e forma) e particulares.
Busca e apreensão:
observações pontuais
CPP 244 a 250
Domicílio
◦ Busca domiciliar depende de mandado judicial (durante o dia). Exceções:
(i) o Juiz realiza pessoalmente a diligência
(ii) morador autoriza o ingresso (a qualquer hora) (iii) flagrante delito.
Repartição pública
Advogado
◦ Não pode ser objeto de busca e apreensão documento em poder do defensor do réu,
salvo corpo de delito.
◦ Escritório: L. 8.906/94, art. 7.º, II, que deve ser lido conjuntamente com os §§ 6.º e 7.º.
Diligência:
◦ O CPP exige “auto circunstanciado” da diligência.
Correspondência
◦ Discussão doutrinária sobre o seu caráter absoluto.
◦ Conceito: L. 6.538/78.
◦ Situação do preso: ato motivado do Diretor do estabelecimento prisional (art. 41 da LEP).
◦ Sigilo abarca cartas lacradas e já abertas (recebidas): não pode ser objeto de busca indiscriminada.
