REFORMA
REFORMA
TRABALHISTA
TRABALHISTA
COMENTADA
COMENTADA
Coorden�dor
Coorden�dor
Rodrigo Di�s d� Fonsec�
Rodrigo Di�s d� Fonsec�
Cleber M�rtins S�les
Cleber M�rtins S�les
M�rcelo P�lm� de Brito
M�rcelo P�lm� de Brito
Pl�ton Teixeir� de Azevedo Neto
Pl�ton Teixeir� de Azevedo Neto
Rodrigo Di�s d�
Rodrigo Di�s d�
Fonse
Fonsec�
c�
mp 808/2017:
mp 808/2017:
análise de todos os artigos
análise de todos os artigos
Copyright©
Copyright© 2018 by Rodrigo Dias da Fonseca, Cleber Martins Sales, 2018 by Rodrigo Dias da Fonseca, Cleber Martins Sales, Marcelo
Marcelo Palma Palma de de Brito, Brito, Platon Platon Teixeira Teixeira de de Azevedo Azevedo Neto,Neto, Editor Respon
Editor Responsável:sável:Aline GostinskiAline Gostinski Capa e Diagramação:
Capa e Diagramação:Carla Botto de BarrosCarla Botto de Barros
CONSELHO EDITORIAL:
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Aldacy
Aldacy Rachid Rachid Coutinho Coutinho (UFPR) (UFPR) Alexandre Alexandre Morais Morais da da Rosa Rosa (UFSC (UFSC e e UNIVALI)UNIVALI) Aline
Aline Gostinski Gostinski (UFSC) (UFSC) André André Karam Karam Trindade Trindade (IMED-RS)(IMED-RS) Antônio
Antônio Gavazzoni Gavazzoni (UNOESC) (UNOESC) Augusto Augusto Jobim Jobim do do Amaral Amaral (PUCRS)(PUCRS) Aury
Aury Lopes Lopes Jr. Jr. (PUCRS) (PUCRS) Claudio Claudio Eduardo Eduardo Regis Regis de de Figueiredo Figueiredo e e Silva Silva (ESMESC)(ESMESC) Eduardo
Eduardo Lamy Lamy (UFSC) (UFSC) Jacinto Jacinto Nelson Nelson de de Miranda Miranda Coutinho Coutinho (UFPR)(UFPR) Juan
Juan Carlos Carlos Vezzulla Vezzulla (IMAP-PT) (IMAP-PT) Juarez Juarez Tavares Tavares (UERJ)(UERJ) Julio
Julio Cesar Cesar Marcelino Marcelino Jr. Jr. (UNISUL) (UNISUL) Luis Luis Carlos Carlos Cancellier Cancellier de de Olivo Olivo (UFSC)(UFSC) Marco
Marco Aurélio Aurélio Marrafon Marrafon (UERJ) (UERJ) Márcio Márcio Staffen Staffen (IMED-RS)(IMED-RS) Orlando
Orlando Celso Celso da da Silva Silva Neto Neto (UFSC) (UFSC) Paulo Paulo Marcio Marcio Cruz Cruz (UNIVALI)(UNIVALI) Rubens
Rubens R. R. R. R. Casara Casara (IBMEC-RJ) (IBMEC-RJ) Rui Rui Cunha Cunha Martins Martins (Coimbra-PT)(Coimbra-PT) Sérgio
Sérgio Ricardo Ricardo Fernandes Fernandes de de Aquino Aquino (IMED) (IMED) Thiago Thiago M. M. Minagé Minagé (UNESA/RJ)(UNESA/RJ)
É proibida a reprodução total ou parcial, por qualquer meio ou processo, inclusive quanto às características grácas e/ É proibida a reprodução total ou parcial, por qualquer meio ou processo, inclusive quanto às características grácas e/
ou editoriais.
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A violação de direitos autorais constitui crime (Código Penal, art.184 e §§, Lei n° 10.695, de 01/07/2003), sujeitando-se A violação de direitos autorais constitui crime (Código Penal, art.184 e §§, Lei n° 10.695, de 01/07/2003), sujeitando-se
à busca e apreensão e indenizações diversas (Lei n°9.610/98). à busca e apreensão e indenizações diversas (Lei n°9.610/98). Todos os direitos desta edição reservados à Empório do
Todos os direitos desta edição reservados à Empório do Direito Editora.Direito Editora.
Todos os direitos desta edição reservados à Tirant lo Blanch
Todos os direitos desta edição reservados à Tirant lo Blanch Rua: Santa Luzia, 100 – sala 610 – CEP 88036-540 – Trindade – Florianópolis/SC
Rua: Santa Luzia, 100 – sala 610 – CEP 88036-540 – Trindade – Florianópolis/SC
www.emporiodod
www.emporiododireito.com.br – ireito.com.br – editora@emporiododireito.com.br editora@emporiododireito.com.br
Impresso no Brasil / Printed in Brazil
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R257 R
R257 R eforma trabalhista comentada MP 808/2017: análise de todos oseforma trabalhista comentada MP 808/2017: análise de todos os artigos/
artigos/ Coordenador Rodrigo Dias da Fonseca. – 1.ed. – Coordenador Rodrigo Dias da Fonseca. – 1.ed. – Florianópolis : Empório do Direito, 2018. Florianópolis : Empório do Direito, 2018.
120p. 120p.
Autores: Cleber Martins Sales, Marcelo Palma de Brito, Autores: Cleber Martins Sales, Marcelo Palma de Brito, Platon Teixeira de Azevedo Neto, Rodrigo
Platon Teixeira de Azevedo Neto, Rodrigo Dias da Fonseca.Dias da Fonseca. ISBN 978-85-9477-141-4
ISBN 978-85-9477-141-4 1. Reforma trabalhista – Bras
1. Reforma trabalhista – Brasil. 2. Lei. il. 2. Lei. 3. Medida Provisória3. Medida Provisória I. Título.
I. Título.
CDU: 349.2(81) CDU: 349.2(81)
Elisabete Cândida da Silva Elisabete Cândida da Silva
Bibliotecária Bibliotecária CRB 6778/8ª CRB 6778/8ª Coordenador: Coordenador:
Rodrigo Dias da Fonseca
Rodrigo Dias da Fonseca
Cleber Martns Sales Cleber Martns Sales
Marcelo Palma de Brito
Marcelo Palma de Brito
Platon Teixeira de Azevedo Neto
Platon Teixeira de Azevedo Neto
Rodrigo Dias da Fonseca
Rodrigo Dias da Fonseca
REFORMA TRA
REFORMA TRA
BALHISTA
BALHISTA
COMENTADA
COMENTADA
MP 808/2017:
MP 808/2017:
ANÁLISE DE TODOS OSANÁLISE DE TODOS OS ARTIGOSARTIGOS
5 5
INTRODUÇÃO
INTRODUÇÃO
Após a
Após a edição de edição de nossa obra nossa obra “Reforma T“Reforma Trabalhista Comentada”, emrabalhista Comentada”, em
que analisamos os artigos da Lei nº 13.467/2017, a chamada “Lei da
que analisamos os artigos da Lei nº 13.467/2017, a chamada “Lei da
Re-forma Trabalhista”, sobreveio a edição da Medida Provisória nº 808/2017,
forma Trabalhista”, sobreveio a edição da Medida Provisória nº 808/2017,
a qual
a qual produziu modificações relevantes em diversas disposições daquela lei.produziu modificações relevantes em diversas disposições daquela lei.
Portant
Portanto, cabe-nos, em o, cabe-nos, em complemento ao teor do livro, complemento ao teor do livro, tratar igualmente dostratar igualmente dos
preceitos contidos na MP, o que é objeto do presente texto doutrinário.
preceitos contidos na MP, o que é objeto do presente texto doutrinário.
A Lei nº
A Lei nº 13.467/2017 foi aprovada após regular tramitação no Con-13.467/2017 foi aprovada após regular tramitação no
Con-gresso Nacional. Todavia, uma das críticas mais vigorosas que tem recebido se
gresso Nacional. Todavia, uma das críticas mais vigorosas que tem recebido se
refere ao trâmite muito célere,
refere ao trâmite muito célere, supostamensupostamente incompatível com a te incompatível com a magnitudemagnitude
das alterações que
das alterações que veio a produzir na veio a produzir na legislação trabalhista. Poslegislação trabalhista. Possivelmente osivelmente o
aspecto mais ilustrativo dessa crítica tenha sido a aprovação sem ressalvas, pelo
aspecto mais ilustrativo dessa crítica tenha sido a aprovação sem ressalvas, pelo
Senado Federal, do Projeto de Lei tal qual fora encaminhado pela Câmara dos
Senado Federal, do Projeto de Lei tal qual fora encaminhado pela Câmara dos
Deputados, com notório intuito de dar imediata vigência às novas normas
Deputados, com notório intuito de dar imediata vigência às novas normas
trabalhistas contidas no PL.
trabalhistas contidas no PL.
Para alguns, o Senado Federal teria abdicado de sua natural função de
Para alguns, o Senado Federal teria abdicado de sua natural função de
casa revisora das leis aprovadas no Parlamento. Seja como for, é cediço que
casa revisora das leis aprovadas no Parlamento. Seja como for, é cediço que
esse cenário resultou de injunções políticas, quiçá censuráveis, porém
esse cenário resultou de injunções políticas, quiçá censuráveis, porém
roti-neiras na atividade parlamentar em nosso país. Era sobejamente conhecido o
neiras na atividade parlamentar em nosso país. Era sobejamente conhecido o
acordo político firmado entre o Poder Executivo, que propôs originalmente
acordo político firmado entre o Poder Executivo, que propôs originalmente
o Projeto de Lei da Reforma Trabalhista, e as lideranças do Senado Federal,
o Projeto de Lei da Reforma Trabalhista, e as lideranças do Senado Federal,
pelo qual seria editada uma Medida Provisória justamente para alterar
pelo qual seria editada uma Medida Provisória justamente para alterar
algu-mas disposições aprovadas na Câmara dos Deputados, a fim de atender os
mas disposições aprovadas na Câmara dos Deputados, a fim de atender os
anseios de diversos senadores que votaram com
anseios de diversos senadores que votaram com o governo. Essas alterações,o governo. Essas alterações,
caso fossem efetuadas pelo próprio Senado Federal, acarretariam o retorno do
caso fossem efetuadas pelo próprio Senado Federal, acarretariam o retorno do
Projeto para nova votação pela Câmara dos Deputados (CF, art. 65, parágrafo
Projeto para nova votação pela Câmara dos Deputados (CF, art. 65, parágrafo
único), o que evidentemente atrasaria a sanção presidencial e a vigência da lei.
único), o que evidentemente atrasaria a sanção presidencial e a vigência da lei.
A própria Exposi
A própria Exposição de Motivoção de Motivos da Medida Ps da Medida Provisória nº 808, em seu itrovisória nº 808, em seu itemem
9, faz referência a
9, faz referência a essa circunstância,essa circunstância,in verbis in verbis ::
9. Disto isto, a presente proposta de Medida Provisória tem por objetivo o 9. Disto isto, a presente proposta de Medida Provisória tem por objetivo o aprimoramento de dispositivos pontuais, relacionados a
aprimoramento de dispositivos pontuais, relacionados a aspectos discutidosaspectos discutidos durante a tramitação do PLC nº 38, de 2017, no Senado Federal. Se, por durante a tramitação do PLC nº 38, de 2017, no Senado Federal. Se, por
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INTRODUÇÃO
INTRODUÇÃO
Após a
Após a edição de edição de nossa obra nossa obra “Reforma T“Reforma Trabalhista Comentada”, emrabalhista Comentada”, em
que analisamos os artigos da Lei nº 13.467/2017, a chamada “Lei da
que analisamos os artigos da Lei nº 13.467/2017, a chamada “Lei da
Re-forma Trabalhista”, sobreveio a edição da Medida Provisória nº 808/2017,
forma Trabalhista”, sobreveio a edição da Medida Provisória nº 808/2017,
a qual
a qual produziu modificações relevantes em diversas disposições daquela lei.produziu modificações relevantes em diversas disposições daquela lei.
Portant
Portanto, cabe-nos, em o, cabe-nos, em complemento ao teor do livro, complemento ao teor do livro, tratar igualmente dostratar igualmente dos
preceitos contidos na MP, o que é objeto do presente texto doutrinário.
preceitos contidos na MP, o que é objeto do presente texto doutrinário.
A Lei nº
A Lei nº 13.467/2017 foi aprovada após regular tramitação no Con-13.467/2017 foi aprovada após regular tramitação no
Con-gresso Nacional. Todavia, uma das críticas mais vigorosas que tem recebido se
gresso Nacional. Todavia, uma das críticas mais vigorosas que tem recebido se
refere ao trâmite muito célere,
refere ao trâmite muito célere, supostamensupostamente incompatível com a te incompatível com a magnitudemagnitude
das alterações que
das alterações que veio a produzir na veio a produzir na legislação trabalhista. Poslegislação trabalhista. Possivelmente osivelmente o
aspecto mais ilustrativo dessa crítica tenha sido a aprovação sem ressalvas, pelo
aspecto mais ilustrativo dessa crítica tenha sido a aprovação sem ressalvas, pelo
Senado Federal, do Projeto de Lei tal qual fora encaminhado pela Câmara dos
Senado Federal, do Projeto de Lei tal qual fora encaminhado pela Câmara dos
Deputados, com notório intuito de dar imediata vigência às novas normas
Deputados, com notório intuito de dar imediata vigência às novas normas
trabalhistas contidas no PL.
trabalhistas contidas no PL.
Para alguns, o Senado Federal teria abdicado de sua natural função de
Para alguns, o Senado Federal teria abdicado de sua natural função de
casa revisora das leis aprovadas no Parlamento. Seja como for, é cediço que
casa revisora das leis aprovadas no Parlamento. Seja como for, é cediço que
esse cenário resultou de injunções políticas, quiçá censuráveis, porém
esse cenário resultou de injunções políticas, quiçá censuráveis, porém
roti-neiras na atividade parlamentar em nosso país. Era sobejamente conhecido o
neiras na atividade parlamentar em nosso país. Era sobejamente conhecido o
acordo político firmado entre o Poder Executivo, que propôs originalmente
acordo político firmado entre o Poder Executivo, que propôs originalmente
o Projeto de Lei da Reforma Trabalhista, e as lideranças do Senado Federal,
o Projeto de Lei da Reforma Trabalhista, e as lideranças do Senado Federal,
pelo qual seria editada uma Medida Provisória justamente para alterar
pelo qual seria editada uma Medida Provisória justamente para alterar
algu-mas disposições aprovadas na Câmara dos Deputados, a fim de atender os
mas disposições aprovadas na Câmara dos Deputados, a fim de atender os
anseios de diversos senadores que votaram com
anseios de diversos senadores que votaram com o governo. Essas alterações,o governo. Essas alterações,
caso fossem efetuadas pelo próprio Senado Federal, acarretariam o retorno do
caso fossem efetuadas pelo próprio Senado Federal, acarretariam o retorno do
Projeto para nova votação pela Câmara dos Deputados (CF, art. 65, parágrafo
Projeto para nova votação pela Câmara dos Deputados (CF, art. 65, parágrafo
único), o que evidentemente atrasaria a sanção presidencial e a vigência da lei.
único), o que evidentemente atrasaria a sanção presidencial e a vigência da lei.
A própria Exposi
A própria Exposição de Motivoção de Motivos da Medida Ps da Medida Provisória nº 808, em seu itrovisória nº 808, em seu itemem
9, faz referência a
9, faz referência a essa circunstância,essa circunstância,in verbis in verbis ::
9. Disto isto, a presente proposta de Medida Provisória tem por objetivo o 9. Disto isto, a presente proposta de Medida Provisória tem por objetivo o aprimoramento de dispositivos pontuais, relacionados a
aprimoramento de dispositivos pontuais, relacionados a aspectos discutidosaspectos discutidos durante a tramitação do PLC nº 38, de 2017, no Senado Federal. Se, por durante a tramitação do PLC nº 38, de 2017, no Senado Federal. Se, por
7 7 6 6 INTRODUÇÃO INTRODUÇÃO REFORMA TRABALHISTA COMENTADA
REFORMA TRABALHISTA COMENTADA
um lado, tais aspectos refletem o profundo processo de diálogo e Análise um lado, tais aspectos refletem o profundo processo de diálogo e Análise realizado pelo Senado Federal, por outro, esta Casa Legislativa observou a realizado pelo Senado Federal, por outro, esta Casa Legislativa observou a desnecessidad
desnecessidade de alteração do projeto no e de alteração do projeto no momento de sua tramitação, o quemomento de sua tramitação, o que implicaria atrasos desnecessários à eficácia deste importante diploma legal. É implicaria atrasos desnecessários à eficácia deste importante diploma legal. É neste sentido que, com o {
neste sentido que, com o {sic sic } consequência da atuação do Senado Federal,} consequência da atuação do Senado Federal, e sem maiores atrasos, aguardamos a entrada em
e sem maiores atrasos, aguardamos a entrada em eficácia da Lei nº 13.467eficácia da Lei nº 13.467,, de 2017 em da data de 11 de novembro de 2017.
de 2017 em da data de 11 de novembro de 2017.11
Portanto, era prevista e esperada a Medida Provisória, que teria “por
Portanto, era prevista e esperada a Medida Provisória, que teria “por
objetivo o aprimoramento de dispositivos pontuais
objetivo o aprimoramento de dispositivos pontuais” da Lei ” da Lei nº 13.467/2017.nº 13.467/2017.
Com efeito, é irrecusável que algumas disposições da MP
Com efeito, é irrecusável que algumas disposições da MP 808 tenham808 tenham
sido positivas, caso do preenchimento de vazios normativos relativos ao
sido positivas, caso do preenchimento de vazios normativos relativos ao
novel instituto do trabalho intermitente, bem ainda a melhor fixação da
novel instituto do trabalho intermitente, bem ainda a melhor fixação da
base de cálculo para as indenizações por dano extrapatrimonial ou a norma
base de cálculo para as indenizações por dano extrapatrimonial ou a norma
expressa de direito intertemporal direcionada às disposições da Lei da
expressa de direito intertemporal direcionada às disposições da Lei da
Re-forma Trabalhista. Por outro lado, a medida provisória pecou ao produzir
forma Trabalhista. Por outro lado, a medida provisória pecou ao produzir
uma imensa e desnecessária confusão na redação dos parágrafos do art. 4
uma imensa e desnecessária confusão na redação dos parágrafos do art. 45757
da CLT, para ficar num exemplo evidente. Ademais, perdeu-se a
da CLT, para ficar num exemplo evidente. Ademais, perdeu-se a
oportu-nidade de corrigir equívocos flagrantes contidos nas disposições da Lei nº
nidade de corrigir equívocos flagrantes contidos nas disposições da Lei nº
13.467/2017,
13.467/2017,v.g v.g ., a referência tecnicamente descabida a acordo individual., a referência tecnicamente descabida a acordo individual tácito ou escrito
tácito ou escrito para compensação de jornada no mesmo mês (art. 59, § para compensação de jornada no mesmo mês (art. 59, §
6º, da CLT), como se os adjetivos aí fossem contrapostos ou antônimos,
6º, da CLT), como se os adjetivos aí fossem contrapostos ou antônimos,
ou ainda a referência descabida ao prazo de dez dias para pagamento de
ou ainda a referência descabida ao prazo de dez dias para pagamento de
verbas rescisórias,
verbas rescisórias,contados a partir do térmicontados a partir do término do contratono do contrato, sem ressalva para, sem ressalva para
os casos de aviso prévio indenizado. Em ambos os casos, remetemos aos
os casos de aviso prévio indenizado. Em ambos os casos, remetemos aos
comentários e críticas feitos aos referidos dispositivos em nossa obra, ora
comentários e críticas feitos aos referidos dispositivos em nossa obra, ora
complementada pelo presente trabalho.
complementada pelo presente trabalho.
Cabe ainda frisar que a MP nº 808 promoveu grande modificação
Cabe ainda frisar que a MP nº 808 promoveu grande modificação
na regulamentação do trabalho intermitente, promovendo modificação
na regulamentação do trabalho intermitente, promovendo modificação
de redação ao art. 452-A da CLT e inserindo os arts. 452-B a 452-H.
de redação ao art. 452-A da CLT e inserindo os arts. 452-B a 452-H.
Dessa maneira, conferiu uma feição mais precisa ao inovador instituto
Dessa maneira, conferiu uma feição mais precisa ao inovador instituto
no direito brasileiro, eis que a regulamentação anterior era insuficiente,
no direito brasileiro, eis que a regulamentação anterior era insuficiente,
com lacunas que dificultariam sobremaneira a sua interpretação, causando
com lacunas que dificultariam sobremaneira a sua interpretação, causando
enorme insegurança jurídica. Por isso, no presente texto trazemos a
enorme insegurança jurídica. Por isso, no presente texto trazemos a reda-
reda-ção atualizada do art. 443,
ção atualizada do art. 443, caput e § 3º, caput e § 3º, da CLTda CLT, que consagra a , que consagra a definiçãodefinição
1.
1. BRASIL. MEDIDA PROVISÓRIA Nº 808, DE 14 DE NOVEMBRO DEBRASIL. MEDIDA PROVISÓRIA Nº 808, DE 14 DE NOVEMBRO DE
2017. DISPONÍVEL EM: <
2017. DISPONÍVEL EM: <HTTP://WWW.PLANALHTTP://WWW.PLANALTO.GOVTO.GOV.BR/CCIVIL_03/_ .BR/CCIVIL_03/_ A
ATO2015-2018/2017/MPV/MPV808.HTM>. ACESSO EM: 20 TO2015-2018/2017/MPV/MPV808.HTM>. ACESSO EM: 20 JAN. 2018.JAN. 2018.
de trabalho intermitente. Embora essa disposição legal não tenha sido
de trabalho intermitente. Embora essa disposição legal não tenha sido
alterada pela Medida Provisória, reputamos de bom
alterada pela Medida Provisória, reputamos de bom alvitre a atualizaçãoalvitre a atualização
dos comentários a seu respeito, a fim de conferir unidade e coerência à
dos comentários a seu respeito, a fim de conferir unidade e coerência à
análise do trabalho intermitente.
análise do trabalho intermitente.
Resta-nos aguardar a decantação a ser feita pela jurisprudência
Resta-nos aguardar a decantação a ser feita pela jurisprudência
tra-balhista, que decerto
balhista, que decerto consolidará ao longo do tempo a consolidará ao longo do tempo a interpretação maisinterpretação mais
adequada às novas disposições legais, com fito de conferir a almejada
adequada às novas disposições legais, com fito de conferir a almejada
segurança jurídica ao ramo juslaboral. O presente trabalho representa
segurança jurídica ao ramo juslaboral. O presente trabalho representa
nossa modesta contribuição aos debates que serão travados a fim
nossa modesta contribuição aos debates que serão travados a fim de quede que
se alcance esse desiderato.
se alcance esse desiderato.
Os autores. Os autores.
7 7 6 6 INTRODUÇÃO INTRODUÇÃO REFORMA TRABALHISTA COMENTADA
REFORMA TRABALHISTA COMENTADA
um lado, tais aspectos refletem o profundo processo de diálogo e Análise um lado, tais aspectos refletem o profundo processo de diálogo e Análise realizado pelo Senado Federal, por outro, esta Casa Legislativa observou a realizado pelo Senado Federal, por outro, esta Casa Legislativa observou a desnecessidad
desnecessidade de alteração do projeto no e de alteração do projeto no momento de sua tramitação, o quemomento de sua tramitação, o que implicaria atrasos desnecessários à eficácia deste importante diploma legal. É implicaria atrasos desnecessários à eficácia deste importante diploma legal. É neste sentido que, com o {
neste sentido que, com o {sic sic } consequência da atuação do Senado Federal,} consequência da atuação do Senado Federal, e sem maiores atrasos, aguardamos a entrada em
e sem maiores atrasos, aguardamos a entrada em eficácia da Lei nº 13.467eficácia da Lei nº 13.467,, de 2017 em da data de 11 de novembro de 2017.
de 2017 em da data de 11 de novembro de 2017.11
Portanto, era prevista e esperada a Medida Provisória, que teria “por
Portanto, era prevista e esperada a Medida Provisória, que teria “por
objetivo o aprimoramento de dispositivos pontuais
objetivo o aprimoramento de dispositivos pontuais” da Lei ” da Lei nº 13.467/2017.nº 13.467/2017.
Com efeito, é irrecusável que algumas disposições da MP
Com efeito, é irrecusável que algumas disposições da MP 808 tenham808 tenham
sido positivas, caso do preenchimento de vazios normativos relativos ao
sido positivas, caso do preenchimento de vazios normativos relativos ao
novel instituto do trabalho intermitente, bem ainda a melhor fixação da
novel instituto do trabalho intermitente, bem ainda a melhor fixação da
base de cálculo para as indenizações por dano extrapatrimonial ou a norma
base de cálculo para as indenizações por dano extrapatrimonial ou a norma
expressa de direito intertemporal direcionada às disposições da Lei da
expressa de direito intertemporal direcionada às disposições da Lei da
Re-forma Trabalhista. Por outro lado, a medida provisória pecou ao produzir
forma Trabalhista. Por outro lado, a medida provisória pecou ao produzir
uma imensa e desnecessária confusão na redação dos parágrafos do art. 4
uma imensa e desnecessária confusão na redação dos parágrafos do art. 45757
da CLT, para ficar num exemplo evidente. Ademais, perdeu-se a
da CLT, para ficar num exemplo evidente. Ademais, perdeu-se a
oportu-nidade de corrigir equívocos flagrantes contidos nas disposições da Lei nº
nidade de corrigir equívocos flagrantes contidos nas disposições da Lei nº
13.467/2017,
13.467/2017,v.g v.g ., a referência tecnicamente descabida a acordo individual., a referência tecnicamente descabida a acordo individual
tácito ou escrito
tácito ou escrito para compensação de jornada no mesmo mês (art. 59, § para compensação de jornada no mesmo mês (art. 59, §
6º, da CLT), como se os adjetivos aí fossem contrapostos ou antônimos,
6º, da CLT), como se os adjetivos aí fossem contrapostos ou antônimos,
ou ainda a referência descabida ao prazo de dez dias para pagamento de
ou ainda a referência descabida ao prazo de dez dias para pagamento de
verbas rescisórias,
verbas rescisórias,contados a partir do térmicontados a partir do término do contratono do contrato, sem ressalva para, sem ressalva para
os casos de aviso prévio indenizado. Em ambos os casos, remetemos aos
os casos de aviso prévio indenizado. Em ambos os casos, remetemos aos
comentários e críticas feitos aos referidos dispositivos em nossa obra, ora
comentários e críticas feitos aos referidos dispositivos em nossa obra, ora
complementada pelo presente trabalho.
complementada pelo presente trabalho.
Cabe ainda frisar que a MP nº 808 promoveu grande modificação
Cabe ainda frisar que a MP nº 808 promoveu grande modificação
na regulamentação do trabalho intermitente, promovendo modificação
na regulamentação do trabalho intermitente, promovendo modificação
de redação ao art. 452-A da CLT e inserindo os arts. 452-B a 452-H.
de redação ao art. 452-A da CLT e inserindo os arts. 452-B a 452-H.
Dessa maneira, conferiu uma feição mais precisa ao inovador instituto
Dessa maneira, conferiu uma feição mais precisa ao inovador instituto
no direito brasileiro, eis que a regulamentação anterior era insuficiente,
no direito brasileiro, eis que a regulamentação anterior era insuficiente,
com lacunas que dificultariam sobremaneira a sua interpretação, causando
com lacunas que dificultariam sobremaneira a sua interpretação, causando
enorme insegurança jurídica. Por isso, no presente texto trazemos a
enorme insegurança jurídica. Por isso, no presente texto trazemos a reda-
reda-ção atualizada do art. 443,
ção atualizada do art. 443, caput e § 3º, caput e § 3º, da CLTda CLT, que consagra a , que consagra a definiçãodefinição
1.
1. BRASIL. MEDIDA PROVISÓRIA Nº 808, DE 14 DE NOVEMBRO DEBRASIL. MEDIDA PROVISÓRIA Nº 808, DE 14 DE NOVEMBRO DE
2017. DISPONÍVEL EM: <
2017. DISPONÍVEL EM: <HTTP://WWW.PLANALHTTP://WWW.PLANALTO.GOVTO.GOV.BR/CCIVIL_03/_ .BR/CCIVIL_03/_ A
ATO2015-2018/2017/MPV/MPV808.HTM>. ACESSO EM: 20 TO2015-2018/2017/MPV/MPV808.HTM>. ACESSO EM: 20 JAN. 2018.JAN. 2018.
de trabalho intermitente. Embora essa disposição legal não tenha sido
de trabalho intermitente. Embora essa disposição legal não tenha sido
alterada pela Medida Provisória, reputamos de bom
alterada pela Medida Provisória, reputamos de bom alvitre a atualizaçãoalvitre a atualização
dos comentários a seu respeito, a fim de conferir unidade e coerência à
dos comentários a seu respeito, a fim de conferir unidade e coerência à
análise do trabalho intermitente.
análise do trabalho intermitente.
Resta-nos aguardar a decantação a ser feita pela jurisprudência
Resta-nos aguardar a decantação a ser feita pela jurisprudência
tra-balhista, que decerto
balhista, que decerto consolidará ao longo do tempo a consolidará ao longo do tempo a interpretação maisinterpretação mais
adequada às novas disposições legais, com fito de conferir a almejada
adequada às novas disposições legais, com fito de conferir a almejada
segurança jurídica ao ramo juslaboral. O presente trabalho representa
segurança jurídica ao ramo juslaboral. O presente trabalho representa
nossa modesta contribuição aos debates que serão travados a fim
nossa modesta contribuição aos debates que serão travados a fim de quede que
se alcance esse desiderato.
se alcance esse desiderato.
Os autores. Os autores. 9 9
MEDIDA PROVISÓRIA Nº 808, DE 14 DE
MEDIDA PROVISÓRIA Nº 808, DE 14 DE
NOVEMBRO DE 2017
NOVEMBRO DE 2017
Art. 1º AArt. 1º AConsolidação das Leis do Trabalho–CLT, aprovada pelo Decre-Consolidação das Leis do Trabalho–CLT, aprovada pelo
Decre-to-Lei nº 5.452, de 1º de maio de 1943
to-Lei nº 5.452, de 1º de maio de 1943, passa a vigorar com as seguintes, passa a vigorar com as seguintes
alterações:
alterações:
REDAÇÃO REVOGADA (LEI Nº 13.467/2017):
REDAÇÃO REVOGADA (LEI Nº 13.467/2017):
Art. 59-A. Em exceção ao disposto no
Art. 59-A. Em exceção ao disposto no art. 59 desta Consolidação, é fa-art. 59 desta Consolidação, é fa-cultado às partes, mediante acordo individual escrito, convenção coletiva cultado às partes, mediante acordo individual escrito, convenção coletiva ou acordo coletivo de trabalho, estabelecer horário de trabalho de ou acordo coletivo de trabalho, estabelecer horário de trabalho de dozedoze horas seguidas por trinta e seis horas ininterruptas de descanso, horas seguidas por trinta e seis horas ininterruptas de descanso, obser- vados ou indenizados os
vados ou indenizados os intervalos para repouso e alimentação.intervalos para repouso e alimentação. Parágrafo único. A remuneração mensal pactuada pelo horário Parágrafo único. A remuneração mensal pactuada pelo horário previs-to no caput deste artigo abrange os pagamenprevis-tos devidos pelo descanso to no caput deste artigo abrange os pagamentos devidos pelo descanso semanal remunerado e pelo descanso em feriados, e
semanal remunerado e pelo descanso em feriados, e serão consideradosserão considerados compensados os feriados e as prorrogações
compensados os feriados e as prorrogações de trabalho noturno, quandode trabalho noturno, quando houver
houver, de que tratam o art. 70 e , de que tratam o art. 70 e o § 5º do art. 73 desta Consolidação.o § 5º do art. 73 desta Consolidação.
Redação determinada pela MP 808/2017:
Redação determinada pela MP 808/2017:
Art.
Art. 59-A. 59-A. Em exceçãEm exceção ao ao o disposto ndisposto no ao art. rt. 59 e 59 e em em leis leis específicas, específicas, éé facultado às partes, por meio de convenção coletiva ou acordo coletivo facultado às partes, por meio de convenção coletiva ou acordo coletivo de trabalho, estabelecer horário de trabalho de doze horas seguidas por de trabalho, estabelecer horário de trabalho de doze horas seguidas por trinta e seis horas ininterruptas de
trinta e seis horas ininterruptas de descanso, observados ou indenizadosdescanso, observados ou indenizados os intervalos para repouso e alimentação.
os intervalos para repouso e alimentação.
§ 1º A remuneração mensal pactuada pelo horário previsto no caput § 1º A remuneração mensal pactuada pelo horário previsto no caput abrange os pagamentos devidos pelo descanso semanal remunerado e abrange os pagamentos devidos pelo descanso semanal remunerado e pelo descanso em feriados e
pelo descanso em feriados e serão considerados compensados os feriadosserão considerados compensados os feriados e as prorrogações de trabalho noturno, quando houver, de que tratam o e as prorrogações de trabalho noturno, quando houver, de que tratam o art. 70 e o § 5º do art.
art. 70 e o § 5º do art. 73.73.
§ 2º É facultado às entidades atuantes no setor
§ 2º É facultado às entidades atuantes no setor de saúde estabelecer, porde saúde estabelecer, por meio de acordo individual escrito, convenção coletiva
meio de acordo individual escrito, convenção coletiva ou acordo coletivoou acordo coletivo de trabalho, horário de trabalho de doze horas seguidas por trinta e seis de trabalho, horário de trabalho de doze horas seguidas por trinta e seis horas ininterruptas de descanso, observados ou indenizados os intervalos horas ininterruptas de descanso, observados ou indenizados os intervalos para repouso e alimentação. (NR)
para repouso e alimentação. (NR) Comentários:
Comentários:
O regime de doze horas de trabalh
O regime de doze horas de trabalho, intermediadas por trinta e seis horaso, intermediadas por trinta e seis horas
de descanso (12X36) é de origem consuetudinária e é largamente utilizado em
9 9
MEDIDA PROVISÓRIA Nº 808, DE 14 DE
MEDIDA PROVISÓRIA Nº 808, DE 14 DE
NOVEMBRO DE 2017
NOVEMBRO DE 2017
Art. 1º AArt. 1º AConsolidação das Leis do Trabalho–CLT, aprovada pelo Decre-Consolidação das Leis do Trabalho–CLT, aprovada pelo
Decre-to-Lei nº 5.452, de 1º de maio de 1943
to-Lei nº 5.452, de 1º de maio de 1943, passa a vigorar com as seguintes, passa a vigorar com as seguintes
alterações:
alterações:
REDAÇÃO REVOGADA (LEI Nº 13.467/2017):
REDAÇÃO REVOGADA (LEI Nº 13.467/2017):
Art. 59-A. Em exceção ao disposto no
Art. 59-A. Em exceção ao disposto no art. 59 desta Consolidação, é fa-art. 59 desta Consolidação, é fa-cultado às partes, mediante acordo individual escrito, convenção coletiva cultado às partes, mediante acordo individual escrito, convenção coletiva ou acordo coletivo de trabalho, estabelecer horário de trabalho de ou acordo coletivo de trabalho, estabelecer horário de trabalho de dozedoze horas seguidas por trinta e seis horas ininterruptas de descanso, horas seguidas por trinta e seis horas ininterruptas de descanso, obser- vados ou indenizados os
vados ou indenizados os intervalos para repouso e alimentação.intervalos para repouso e alimentação. Parágrafo único. A remuneração mensal pactuada pelo horário Parágrafo único. A remuneração mensal pactuada pelo horário previs-to no caput deste artigo abrange os pagamenprevis-tos devidos pelo descanso to no caput deste artigo abrange os pagamentos devidos pelo descanso semanal remunerado e pelo descanso em feriados, e
semanal remunerado e pelo descanso em feriados, e serão consideradosserão considerados compensados os feriados e as prorrogações
compensados os feriados e as prorrogações de trabalho noturno, quandode trabalho noturno, quando houver
houver, de que tratam o art. 70 e , de que tratam o art. 70 e o § 5º do art. 73 desta Consolidação.o § 5º do art. 73 desta Consolidação.
Redação determinada pela MP 808/2017:
Redação determinada pela MP 808/2017:
Art.
Art. 59-A. 59-A. Em exceçãEm exceção ao ao o disposto ndisposto no ao art. rt. 59 e 59 e em em leis leis específicas, específicas, éé facultado às partes, por meio de convenção coletiva ou acordo coletivo facultado às partes, por meio de convenção coletiva ou acordo coletivo de trabalho, estabelecer horário de trabalho de doze horas seguidas por de trabalho, estabelecer horário de trabalho de doze horas seguidas por trinta e seis horas ininterruptas de
trinta e seis horas ininterruptas de descanso, observados ou indenizadosdescanso, observados ou indenizados os intervalos para repouso e alimentação.
os intervalos para repouso e alimentação.
§ 1º A remuneração mensal pactuada pelo horário previsto no caput § 1º A remuneração mensal pactuada pelo horário previsto no caput abrange os pagamentos devidos pelo descanso semanal remunerado e abrange os pagamentos devidos pelo descanso semanal remunerado e pelo descanso em feriados e
pelo descanso em feriados e serão considerados compensados os feriadosserão considerados compensados os feriados e as prorrogações de trabalho noturno, quando houver, de que tratam o e as prorrogações de trabalho noturno, quando houver, de que tratam o art. 70 e o § 5º do art.
art. 70 e o § 5º do art. 73.73.
§ 2º É facultado às entidades atuantes no setor
§ 2º É facultado às entidades atuantes no setor de saúde estabelecer, porde saúde estabelecer, por meio de acordo individual escrito, convenção coletiva
meio de acordo individual escrito, convenção coletiva ou acordo coletivoou acordo coletivo de trabalho, horário de trabalho de doze horas seguidas por trinta e seis de trabalho, horário de trabalho de doze horas seguidas por trinta e seis horas ininterruptas de descanso, observados ou indenizados os intervalos horas ininterruptas de descanso, observados ou indenizados os intervalos para repouso e alimentação. (NR)
para repouso e alimentação. (NR) Comentários:
Comentários:
O regime de doze horas de trabalh
O regime de doze horas de trabalho, intermediadas por trinta e seis horaso, intermediadas por trinta e seis horas
de descanso (12X36) é de origem consuetudinária e é largamente utilizado em
de descanso (12X36) é de origem consuetudinária e é largamente utilizado em
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RODRIGO DIAS DA FONSECA RODRIGO DIAS DA FONSECA
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ART.1º ART.1º
certas atividades (vigilância, portaria, enfermagem, etc.).
certas atividades (vigilância, portaria, enfermagem, etc.). Funda-se evidente-Funda-se
evidente-mente no suposto de que a
mente no suposto de que a maior duração do trabalho seja compensada pelomaior duração do trabalho seja compensada pelo
extenso intervalo
extenso intervalo interjornada.interjornada.
O Tribunal Superior do Trabalho admite a validade da jornada 12X36
O Tribunal Superior do Trabalho admite a validade da jornada 12X36
nos termos de sua Súmula nº 444,
nos termos de sua Súmula nº 444, vazada nos seguintes termos:vazada nos seguintes termos:
444. JORNADA DE TRABALHO. NORMA COLETIVA. LEI. ESCALA 444. JORNADA DE TRABALHO. NORMA COLETIVA. LEI. ESCALA DE 12 POR
DE 12 POR 36. VALIDADE.–Re36. VALIDADE.–Res. 185/2012, DEJT divulgado em s. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 2625, 26 e27.09.2012–republicada em decorrência do despacho proferido no processo e27.09.2012–republicada em decorrência do despacho proferido no processo TST
TST-PA-504.280/2012.2–DEJT divulgado em -PA-504.280/2012.2–DEJT divulgado em 26.11.2012.26.11.2012.
É valida, em caráter excepcional, a jornada de doze horas de trabalho por É valida, em caráter excepcional, a jornada de doze horas de trabalho por trinta e seis de
trinta e seis de descanso, prevista em lei ou ajustada exclusivamente mediantedescanso, prevista em lei ou ajustada exclusivamente mediante acordo coletivo de trabalho ou convenção coletiva de trabalho, assegurada acordo coletivo de trabalho ou convenção coletiva de trabalho, assegurada a remuneração em dobro dos feriados trabalhados. O empregado não tem a remuneração em dobro dos feriados trabalhados. O empregado não tem direito ao pagamento de adicional referente ao labor prestado na décima direito ao pagamento de adicional referente ao labor prestado na décima primeira e décima segundas horas.
primeira e décima segundas horas.
Note-se, pela redação do verbete sumular, que o entendimento no TST
Note-se, pela redação do verbete sumular, que o entendimento no TST
é restritivo em relação à jornada 12X36: valida-a “em caráter excepcional”,
é restritivo em relação à jornada 12X36: valida-a “em caráter excepcional”,
estipulada “exclusivamente mediante acordo coletivo de trabalho ou
estipulada “exclusivamente mediante acordo coletivo de trabalho ou
conven-ção coletiva de trabalho”.
ção coletiva de trabalho”.
A Lei nº
A Lei nº 13.467/2017 inovou, portanto, ao admitir expressamente o13.467/2017 inovou, portanto, ao admitir expressamente o
ajuste da jornada 12X36 mediante ac
ajuste da jornada 12X36 mediante acordo individual de trabalho. No entanto,ordo individual de trabalho. No entanto,
com a nova redação conferida ao
com a nova redação conferida ao art. 59-A, art. 59-A, caput, da CLTcaput, da CLT, pela MP 808, pela MP 808/2017,/2017,
retornamos ao estágio anterior, de modo que a estipulação da jornada 12X36
retornamos ao estágio anterior, de modo que a estipulação da jornada 12X36
segue dependendo de prévio ajuste coletivo, à
segue dependendo de prévio ajuste coletivo, à exceção dos trabalhadores emexceção dos trabalhadores em
entidades do setor de saúde. Para estes apenas, passou-se a admitir também o
entidades do setor de saúde. Para estes apenas, passou-se a admitir também o
acordo individual para fins de implantação da jornada 12X36.
acordo individual para fins de implantação da jornada 12X36.
A nosso
A nosso ver, ver, a exigência a exigência de negociaçãde negociação coletiva o coletiva para autopara autorizar a jorizar a jornadarnada
12X36 é excessiva e inconveniente. Trata-se de um regime de trabalho
12X36 é excessiva e inconveniente. Trata-se de um regime de trabalho
fa-vorável ao empregado, não apenas matematicamente, mas também por
vorável ao empregado, não apenas matematicamente, mas também por lhelhe
proporcionar maior tempo efetivo para cuidar de seus afazeres. Infelizmente,
proporcionar maior tempo efetivo para cuidar de seus afazeres. Infelizmente,
por dificuldades de ordem econômica e/ou ambição de maiores ganhos,
por dificuldades de ordem econômica e/ou ambição de maiores ganhos,
em-pregados nesse regime obtém novo emprego durante o intervalo entre um
pregados nesse regime obtém novo emprego durante o intervalo entre um
e outro dia de trabalho, pelo mesmo regime e, assim, não é incomum que
e outro dia de trabalho, pelo mesmo regime e, assim, não é incomum que
laborem em dois empregos, doze horas por
laborem em dois empregos, doze horas por dia, sem folga semanal. É, dia, sem folga semanal. É, natu-
natu-ralmente, um desvio indesejado, porém
ralmente, um desvio indesejado, porém ilustrativo do quanto essa jornada,ilustrativo do quanto essa jornada,
em si, é mais benéfica ao empregado.
em si, é mais benéfica ao empregado.
A propósito, no julgamento da Ação Direta de Inconstitucionalidade
A propósito, no julgamento da Ação Direta de Inconstitucionalidade
4.842/DF, o plenário do Excelso Supremo Tribunal Federal julgou
4.842/DF, o plenário do Excelso Supremo Tribunal Federal julgou
constitu-cional dispositivo da Lei nº 11.901/2009, que estipulou o sistema 12X36 para
cional dispositivo da Lei nº 11.901/2009, que estipulou o sistema 12X36 para
o bombeiro civil. O
o bombeiro civil. O fundamento da ADI foi de que fundamento da ADI foi de que essa jornada de trabalhoessa jornada de trabalho
prolongada implicaria violação ao direito fundamental à saúde do empregado.
prolongada implicaria violação ao direito fundamental à saúde do empregado.
Nada obstante, entendeu-se que, além de não ser l
Nada obstante, entendeu-se que, além de não ser lesiva à saúde, a norma aindaesiva à saúde, a norma ainda
é mais
é mais favorável ao trabalhador, tese inclusive encampada pelos sindicatos defavorável ao trabalhador, tese inclusive encampada pelos sindicatos de
categorias profissionais admitidos como
categorias profissionais admitidos comoamicus curiaeamicus curiaeno julgamento, que seno julgamento, que se
referiram a tal jornada como uma “conquista da classe trabalhadora”.
referiram a tal jornada como uma “conquista da classe trabalhadora”.22
Nesse passo, parecia-nos alvissareira a possibilidade, albergada na
Nesse passo, parecia-nos alvissareira a possibilidade, albergada na
re-dação conferida pela Lei n. 13.467/2017 ao art. 59-A da CLT, de ajuste da
dação conferida pela Lei n. 13.467/2017 ao art. 59-A da CLT, de ajuste da
jornada 1
jornada 12X36 2X36 também mediante também mediante acordo individual. acordo individual. TTodavia, essa odavia, essa possi-
possi-bilidade, como visto, foi afastada, em mal passo dado pela MP 808/2017.
bilidade, como visto, foi afastada, em mal passo dado pela MP 808/2017.
Igualmente não atinamos motivo razoável para a distinção em relação aos
Igualmente não atinamos motivo razoável para a distinção em relação aos
empregados em empresas do setor de saúde (§
empregados em empresas do setor de saúde (§ 2º do artigo). Não há lógica2º do artigo). Não há lógica
em que um hospital,
em que um hospital,v.g.v.g., possa estipular validamente por ajuste individual a, possa estipular validamente por ajuste individual a
jornada
jornada 12X36 e 12X36 e se rejeise rejeite o te o mesmo mesmo procedimentprocedimento em o em relação relação a uma a uma empresaempresa
de segurança privada. É uma
de segurança privada. É uma distinção artificiadistinção artificial e l e incoerente, mas que,incoerente, mas que,legemlegem habemus
habemus , deve ser observada, pois foi a opção política do legislador., deve ser observada, pois foi a opção política do legislador.
O intervalo intrajornada de uma a duas horas (CLT, art. 71, caput)
O intervalo intrajornada de uma a duas horas (CLT, art. 71, caput)
deve ser observado
deve ser observado ou indenizado. Essa alteração é importante e ou indenizado. Essa alteração é importante e adequada,adequada,
não obstante previsíveis críticas à
não obstante previsíveis críticas à possibilidapossibilidade dede de indenizaçãoindenização do intervalo. do intervalo.
Ocorre que é preciso ter ol
Ocorre que é preciso ter olhos para a realidade. Nesse regime, são nume-hos para a realidade. Nesse regime, são
nume-rosos os trabalhadores que se ativam no período noturno e, por opção própria
rosos os trabalhadores que se ativam no período noturno e, por opção própria
e imperativo de segurança, preferem passar o intervalo no próprio local de
e imperativo de segurança, preferem passar o intervalo no próprio local de
trabalho. Em tese, não haveria problema, pois nada impede que o empregado
trabalho. Em tese, não haveria problema, pois nada impede que o empregado
permaneça ali durante esse curto período de descanso. Todavia, como se sabe,
permaneça ali durante esse curto período de descanso. Todavia, como se sabe,
essa situação conduz a um número elevadíssimo de ações trabalhistas em que
essa situação conduz a um número elevadíssimo de ações trabalhistas em que
se questiona a ausência ou a
se questiona a ausência ou a regularidade do intervalo.regularidade do intervalo.
Adema
Ademais, não raro interessa aos empris, não raro interessa aos empregados que tal intervalo lhes sejaegados que tal intervalo lhes seja
pago, não apenas por questões financeiras, mas porque isso permite, em tese,
pago, não apenas por questões financeiras, mas porque isso permite, em tese,
que deixe o serviç
que deixe o serviço mais cedo. Com efeito, para um empregado é praticamenteo mais cedo. Com efeito, para um empregado é praticamente
certo que prefira laborar das 19h às 7h, recebendo a indenização do intervalo
certo que prefira laborar das 19h às 7h, recebendo a indenização do intervalo
não concedido, a trabalhar das 19h às 8h, com uma hora de intervalo, cujo
não concedido, a trabalhar das 19h às 8h, com uma hora de intervalo, cujo 2.
2. STF JULGA STF JULGA CONSTITUCIONAL JORNADA CONSTITUCIONAL JORNADA 12X36 12X36 PARA PARA BOMBEIRO CIVIL. BOMBEIRO CIVIL. Disponível em:Disponível em:
<http://www.conjur.com.br/2016-set-19/stf-julga-constitucional-jornada-12x36-bombeiro-civil>.
<http://www.conjur.com.br/2016-set-19/stf-julga-constitucional-jornada-12x36-bombeiro-civil>.
Acesso em: 20 jan. 2018.
11 11
RODRIGO DIAS DA FONSECA RODRIGO DIAS DA FONSECA
10 10
ART.1º ART.1º
certas atividades (vigilância, portaria, enfermagem, etc.).
certas atividades (vigilância, portaria, enfermagem, etc.). Funda-se evidente-Funda-se
evidente-mente no suposto de que a
mente no suposto de que a maior duração do trabalho seja compensada pelomaior duração do trabalho seja compensada pelo
extenso intervalo
extenso intervalo interjornada.interjornada.
O Tribunal Superior do Trabalho admite a validade da jornada 12X36
O Tribunal Superior do Trabalho admite a validade da jornada 12X36
nos termos de sua Súmula nº 444,
nos termos de sua Súmula nº 444, vazada nos seguintes termos:vazada nos seguintes termos:
444. JORNADA DE TRABALHO. NORMA COLETIVA. LEI. ESCALA 444. JORNADA DE TRABALHO. NORMA COLETIVA. LEI. ESCALA DE 12 POR
DE 12 POR 36. VALIDADE.–Re36. VALIDADE.–Res. 185/2012, DEJT divulgado em s. 185/2012, DEJT divulgado em 25, 2625, 26 e27.09.2012–republicada em decorrência do despacho proferido no processo e27.09.2012–republicada em decorrência do despacho proferido no processo TST
TST-PA-504.280/2012.2–DEJT divulgado em -PA-504.280/2012.2–DEJT divulgado em 26.11.2012.26.11.2012.
É valida, em caráter excepcional, a jornada de doze horas de trabalho por É valida, em caráter excepcional, a jornada de doze horas de trabalho por trinta e seis de
trinta e seis de descanso, prevista em lei ou ajustada exclusivamente mediantedescanso, prevista em lei ou ajustada exclusivamente mediante acordo coletivo de trabalho ou convenção coletiva de trabalho, assegurada acordo coletivo de trabalho ou convenção coletiva de trabalho, assegurada a remuneração em dobro dos feriados trabalhados. O empregado não tem a remuneração em dobro dos feriados trabalhados. O empregado não tem direito ao pagamento de adicional referente ao labor prestado na décima direito ao pagamento de adicional referente ao labor prestado na décima primeira e décima segundas horas.
primeira e décima segundas horas.
Note-se, pela redação do verbete sumular, que o entendimento no TST
Note-se, pela redação do verbete sumular, que o entendimento no TST
é restritivo em relação à jornada 12X36: valida-a “em caráter excepcional”,
é restritivo em relação à jornada 12X36: valida-a “em caráter excepcional”,
estipulada “exclusivamente mediante acordo coletivo de trabalho ou
estipulada “exclusivamente mediante acordo coletivo de trabalho ou
conven-ção coletiva de trabalho”.
ção coletiva de trabalho”.
A Lei nº
A Lei nº 13.467/2017 inovou, portanto, ao admitir expressamente o13.467/2017 inovou, portanto, ao admitir expressamente o
ajuste da jornada 12X36 mediante ac
ajuste da jornada 12X36 mediante acordo individual de trabalho. No entanto,ordo individual de trabalho. No entanto,
com a nova redação conferida ao
com a nova redação conferida ao art. 59-A, art. 59-A, caput, da CLTcaput, da CLT, pela MP 808, pela MP 808/2017,/2017,
retornamos ao estágio anterior, de modo que a estipulação da jornada 12X36
retornamos ao estágio anterior, de modo que a estipulação da jornada 12X36
segue dependendo de prévio ajuste coletivo, à
segue dependendo de prévio ajuste coletivo, à exceção dos trabalhadores emexceção dos trabalhadores em
entidades do setor de saúde. Para estes apenas, passou-se a admitir também o
entidades do setor de saúde. Para estes apenas, passou-se a admitir também o
acordo individual para fins de implantação da jornada 12X36.
acordo individual para fins de implantação da jornada 12X36.
A nosso
A nosso ver, ver, a exigência a exigência de negociaçãde negociação coletiva o coletiva para autopara autorizar a jorizar a jornadarnada
12X36 é excessiva e inconveniente. Trata-se de um regime de trabalho
12X36 é excessiva e inconveniente. Trata-se de um regime de trabalho
fa-vorável ao empregado, não apenas matematicamente, mas também por
vorável ao empregado, não apenas matematicamente, mas também por lhelhe
proporcionar maior tempo efetivo para cuidar de seus afazeres. Infelizmente,
proporcionar maior tempo efetivo para cuidar de seus afazeres. Infelizmente,
por dificuldades de ordem econômica e/ou ambição de maiores ganhos,
por dificuldades de ordem econômica e/ou ambição de maiores ganhos,
em-pregados nesse regime obtém novo emprego durante o intervalo entre um
pregados nesse regime obtém novo emprego durante o intervalo entre um
e outro dia de trabalho, pelo mesmo regime e, assim, não é incomum que
e outro dia de trabalho, pelo mesmo regime e, assim, não é incomum que
laborem em dois empregos, doze horas por
laborem em dois empregos, doze horas por dia, sem folga semanal. É, dia, sem folga semanal. É, natu-
natu-ralmente, um desvio indesejado, porém
ralmente, um desvio indesejado, porém ilustrativo do quanto essa jornada,ilustrativo do quanto essa jornada,
em si, é mais benéfica ao empregado.
em si, é mais benéfica ao empregado.
A propósito, no julgamento da Ação Direta de Inconstitucionalidade
A propósito, no julgamento da Ação Direta de Inconstitucionalidade
4.842/DF, o plenário do Excelso Supremo Tribunal Federal julgou
4.842/DF, o plenário do Excelso Supremo Tribunal Federal julgou
constitu-cional dispositivo da Lei nº 11.901/2009, que estipulou o sistema 12X36 para
cional dispositivo da Lei nº 11.901/2009, que estipulou o sistema 12X36 para
o bombeiro civil. O
o bombeiro civil. O fundamento da ADI foi de que fundamento da ADI foi de que essa jornada de trabalhoessa jornada de trabalho
prolongada implicaria violação ao direito fundamental à saúde do empregado.
prolongada implicaria violação ao direito fundamental à saúde do empregado.
Nada obstante, entendeu-se que, além de não ser l
Nada obstante, entendeu-se que, além de não ser lesiva à saúde, a norma aindaesiva à saúde, a norma ainda
é mais
é mais favorável ao trabalhador, tese inclusive encampada pelos sindicatos defavorável ao trabalhador, tese inclusive encampada pelos sindicatos de
categorias profissionais admitidos como
categorias profissionais admitidos comoamicus curiaeamicus curiaeno julgamento, que seno julgamento, que se
referiram a tal jornada como uma “conquista da classe trabalhadora”.
referiram a tal jornada como uma “conquista da classe trabalhadora”.22
Nesse passo, parecia-nos alvissareira a possibilidade, albergada na
Nesse passo, parecia-nos alvissareira a possibilidade, albergada na
re-dação conferida pela Lei n. 13.467/2017 ao art. 59-A da CLT, de ajuste da
dação conferida pela Lei n. 13.467/2017 ao art. 59-A da CLT, de ajuste da
jornada 1
jornada 12X36 2X36 também mediante também mediante acordo individual. acordo individual. TTodavia, essa odavia, essa possi-
possi-bilidade, como visto, foi afastada, em mal passo dado pela MP 808/2017.
bilidade, como visto, foi afastada, em mal passo dado pela MP 808/2017.
Igualmente não atinamos motivo razoável para a distinção em relação aos
Igualmente não atinamos motivo razoável para a distinção em relação aos
empregados em empresas do setor de saúde (§
empregados em empresas do setor de saúde (§ 2º do artigo). Não há lógica2º do artigo). Não há lógica
em que um hospital,
em que um hospital,v.g.v.g., possa estipular validamente por ajuste individual a, possa estipular validamente por ajuste individual a
jornada
jornada 12X36 e 12X36 e se rejeise rejeite o te o mesmo mesmo procedimentprocedimento em o em relação relação a uma a uma empresaempresa
de segurança privada. É uma
de segurança privada. É uma distinção artificiadistinção artificial e l e incoerente, mas que,incoerente, mas que,legemlegem habemus
habemus , deve ser observada, pois foi a opção política do legislador., deve ser observada, pois foi a opção política do legislador.
O intervalo intrajornada de uma a duas horas (CLT, art. 71, caput)
O intervalo intrajornada de uma a duas horas (CLT, art. 71, caput)
deve ser observado
deve ser observado ou indenizado. Essa alteração é importante e ou indenizado. Essa alteração é importante e adequada,adequada,
não obstante previsíveis críticas à
não obstante previsíveis críticas à possibilidapossibilidade dede de indenizaçãoindenização do intervalo. do intervalo.
Ocorre que é preciso ter ol
Ocorre que é preciso ter olhos para a realidade. Nesse regime, são nume-hos para a realidade. Nesse regime, são
nume-rosos os trabalhadores que se ativam no período noturno e, por opção própria
rosos os trabalhadores que se ativam no período noturno e, por opção própria
e imperativo de segurança, preferem passar o intervalo no próprio local de
e imperativo de segurança, preferem passar o intervalo no próprio local de
trabalho. Em tese, não haveria problema, pois nada impede que o empregado
trabalho. Em tese, não haveria problema, pois nada impede que o empregado
permaneça ali durante esse curto período de descanso. Todavia, como se sabe,
permaneça ali durante esse curto período de descanso. Todavia, como se sabe,
essa situação conduz a um número elevadíssimo de ações trabalhistas em que
essa situação conduz a um número elevadíssimo de ações trabalhistas em que
se questiona a ausência ou a
se questiona a ausência ou a regularidade do intervalo.regularidade do intervalo.
Adema
Ademais, não raro interessa aos empris, não raro interessa aos empregados que tal intervalo lhes sejaegados que tal intervalo lhes seja
pago, não apenas por questões financeiras, mas porque isso permite, em tese,
pago, não apenas por questões financeiras, mas porque isso permite, em tese,
que deixe o serviç
que deixe o serviço mais cedo. Com efeito, para um empregado é praticamenteo mais cedo. Com efeito, para um empregado é praticamente
certo que prefira laborar das 19h às 7h, recebendo a indenização do intervalo
certo que prefira laborar das 19h às 7h, recebendo a indenização do intervalo
não concedido, a trabalhar das 19h às 8h, com uma hora de intervalo, cujo
não concedido, a trabalhar das 19h às 8h, com uma hora de intervalo, cujo 2.
2. STF JULGA STF JULGA CONSTITUCIONAL JORNADA CONSTITUCIONAL JORNADA 12X36 12X36 PARA PARA BOMBEIRO CIVIL. BOMBEIRO CIVIL. Disponível em:Disponível em:
<http://www.conjur.com.br/2016-set-19/stf-julga-constitucional-jornada-12x36-bombeiro-civil>.
<http://www.conjur.com.br/2016-set-19/stf-julga-constitucional-jornada-12x36-bombeiro-civil>.
Acesso em: 20 jan. 2018.
Acesso em: 20 jan. 2018.
13 13
RODRIGO DIAS DA FONSECA RODRIGO DIAS DA FONSECA
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ART. 1º ART. 1º
tempo não é computado na duração do trabalho (CLT, art. 71, § 2º). É
tempo não é computado na duração do trabalho (CLT, art. 71, § 2º). É
evi-dente a vantagem: saindo mais cedo, chega-se em casa antes e assim o descanso
dente a vantagem: saindo mais cedo, chega-se em casa antes e assim o descanso
posterior a essa longa jornada pode ser feito de forma mais efetiva, lembrando
posterior a essa longa jornada pode ser feito de forma mais efetiva, lembrando
vez mais que o intervalo, durante a madrugada, não costuma ser desejado.
vez mais que o intervalo, durante a madrugada, não costuma ser desejado.
Do ponto de vista do empregador, a conclusão não é outra: em certas
Do ponto de vista do empregador, a conclusão não é outra: em certas
atividades (
atividades (v.g.v.g., vigilância ou portaria) em que o empregado trabalha sozinho,, vigilância ou portaria) em que o empregado trabalha sozinho,
não é possível a concessão de intervalo que permita a
não é possível a concessão de intervalo que permita a saída do trabalhador dosaída do trabalhador do
posto de serviço,
posto de serviço, salvo mediante a dispendiosa designação de um substitutosalvo mediante a dispendiosa designação de um substituto
apenas para cobrir aquela hora de
apenas para cobrir aquela hora de suspensão do trabalho.suspensão do trabalho.
Assim,
Assim, para para os cos casos asos em quem que a e a atividaatividade ecode econômica nômica permitir permitir e o e o interessinteressee
direto dos sujeitos da relação de
direto dos sujeitos da relação de emprego prevaleceremprego prevalecer, a , a concessão do intervaloconcessão do intervalo
pode e deve ser
pode e deve ser feita. Do contrário, esse tempo deve ser feita. Do contrário, esse tempo deve ser indenizadoindenizado..
E o vocábulo
E o vocábuloindenizadoindenizado, nesse contexto, tem o , nesse contexto, tem o mesmo sentido tratadomesmo sentido tratado
expressamente na nova redação do § 4º do art. 71 da CLT: o pagamento tem
expressamente na nova redação do § 4º do art. 71 da CLT: o pagamento tem
natureza indenizatória, e não salarial, aqui superando a disposição da Súmula
natureza indenizatória, e não salarial, aqui superando a disposição da Súmula
nº 437, III, do TST. Dessa maneira, o valor do pagamento do intervalo não
nº 437, III, do TST. Dessa maneira, o valor do pagamento do intervalo não
usufruído deixa de repercutir no cálculo de
usufruído deixa de repercutir no cálculo de outras parcelas.outras parcelas.
O §1º (antigo parágrafo único do artigo) dispõe que a remuneração,
O §1º (antigo parágrafo único do artigo) dispõe que a remuneração,
no sistema 12X36, abrange o pagamento dos repousos semanais. Nenhuma
no sistema 12X36, abrange o pagamento dos repousos semanais. Nenhuma
novidade nesse ponto: é a transposição da regra geral, prevista no art. 7º,
novidade nesse ponto: é a transposição da regra geral, prevista no art. 7º, § 2,§ 2,
da Lei nº 605/49,
da Lei nº 605/49, para os empregados mensalistas ou quinzenalistapara os empregados mensalistas ou quinzenalistas. A novas. A nova
disposição celetista não desce a essa minúcia, mas a experiência demonstra
disposição celetista não desce a essa minúcia, mas a experiência demonstra
que o empregado no regime 12X36
que o empregado no regime 12X36 é sempre mensalista.é sempre mensalista.
A abrangênci
A abrangência, na ra, na remuneração, demuneração, do pagameno pagamento pelo to pelo trabalho em trabalho em feria-
feria-dos igualmente encontra abrigo na última parte do art. 9º
dos igualmente encontra abrigo na última parte do art. 9º da Lei nº 605/49:da Lei nº 605/49:
“Art. 9º Nas atividades em que não for possível,
“Art. 9º Nas atividades em que não for possível, em virtude das exigências téc-em virtude das exigências téc-nicas das empresas
nicas das empresas , a suspensão do trabalho, nos dias feriados civis e religiosos,, a suspensão do trabalho, nos dias feriados civis e religiosos,
a remuneração será paga em dobro,
a remuneração será paga em dobro,salvo se o empregador determinar outro diasalvo se o empregador determinar outro dia de folga
de folga .” (destaques nossos). A folga aí referida é aquela .” (destaques nossos). A folga aí referida é aquela entre um e entre um e outro diaoutro dia
de trabalho, na jornada 12X36.
de trabalho, na jornada 12X36.
Nada obstante, a já referida e transcrita Súmula nº 244 do TST dispõe
Nada obstante, a já referida e transcrita Súmula nº 244 do TST dispõe
ser “
ser “assegurada a remuneração em dobro dos feriados trabalhados”,assegurada a remuneração em dobro dos feriados trabalhados”,entendimen-
entendimen-to que fica então superado.
to que fica então superado.
Uma ponderação se faz relevante aqui, em benefício da nova
Uma ponderação se faz relevante aqui, em benefício da nova
dispo-sição legal: após décadas de discriminação, o empregado doméstico teve a
sição legal: após décadas de discriminação, o empregado doméstico teve a
maior parte de seus direitos equiparados ao empregado celetista, mediante
maior parte de seus direitos equiparados ao empregado celetista, mediante
a Emenda Constitucional nº 72/2013 e Lei Complementar nº 150/2015.
a Emenda Constitucional nº 72/2013 e Lei Complementar nº 150/2015.
Nesta última, previu-se,
Nesta última, previu-se,in verbis in verbis :: Art. 10.
Art. 10. É faculÉ facultado às tado às partes, partes, mediante mediante acordo acordo escrito escrito entre entre essas, essas, estabelecerestabelecer horário de trabalho de 12 (doze) horas seguidas por 36 (trinta e seis) horas horário de trabalho de 12 (doze) horas seguidas por 36 (trinta e seis) horas ininterruptas de descanso, observados ou indenizados os intervalos para ininterruptas de descanso, observados ou indenizados os intervalos para re-pouso e alimentação.
pouso e alimentação. § 1
§ 1oo A remuneração mensal pactuada pelo horário previsto no caput deste A remuneração mensal pactuada pelo horário previsto no caput deste
artigo abrange os pagamentos devidos pelo descanso semanal remunerado e artigo abrange os pagamentos devidos pelo descanso semanal remunerado e pelo descanso em feriados, e serão considerados compensados os feriados e pelo descanso em feriados, e serão considerados compensados os feriados e as prorrogações de trabalho noturno, quando houver, de que tratam o as prorrogações de trabalho noturno, quando houver, de que tratam o art. 70art. 70 e o
e o§ 5º § 5º do art. 73 do art. 73 da Consolidação das Leis da Consolidação das Leis do Tdo Trabalho (CLT), aprovada rabalho (CLT), aprovada pelo Decreto-Lei nº 5.452, de 1o de maio
pelo Decreto-Lei nº 5.452, de 1o de maio de 1943de 1943, e o, e oart. 9art. 9oo da Lei n da Lei noo 605, 605,
de 5 de janeiro de 1949. de 5 de janeiro de 1949.
Como se nota, o parágrafo único do art. 59-A está em estreita sintonia
Como se nota, o parágrafo único do art. 59-A está em estreita sintonia
com a lei dos empregados domésticos. Seria um contrassenso que, para estes,
com a lei dos empregados domésticos. Seria um contrassenso que, para estes,
na jornada 12X36, o
na jornada 12X36, o trabalho em feriados já integrasse a remuneração, ao trabalho em feriados já integrasse a remuneração, ao passopasso
que os empregados celetistas tivessem o direito de receber a parcela à parte.
que os empregados celetistas tivessem o direito de receber a parcela à parte.
Afinal,
Afinal, toda a toda a constconstrução lrução legal, a egal, a partir partir da EC da EC nº 72/2nº 72/2013 deu-s013 deu-se com e com intuitintuitoo
de buscar a equiparação, que ainda não é integral, entre empregados celetistas
de buscar a equiparação, que ainda não é integral, entre empregados celetistas
e domésticos. Não há sentido, portanto, de um
e domésticos. Não há sentido, portanto, de um discrímendiscrímen nesse particular. nesse particular.
Por derradeiro, fica também resolvida a dificuldade de aplicação da hora
Por derradeiro, fica também resolvida a dificuldade de aplicação da hora
noturna reduzida na prorrogação do
noturna reduzida na prorrogação do trabalho noturno no período diurno trabalho noturno no período diurno (CL(CLTT,,
art. 73, §§ 1º e 5º). Com efeito, ante a regra de que a hora noturna, entre 22h
art. 73, §§ 1º e 5º). Com efeito, ante a regra de que a hora noturna, entre 22h
e 5h, fictamente possui 52 (cinquenta e dois) minutos e 30 (trinta) segundos
e 5h, fictamente possui 52 (cinquenta e dois) minutos e 30 (trinta) segundos
(CLT, art. 73, §§ 1º e 2º), teremos necessariamente, nas tradicionais jornadas
(CLT, art. 73, §§ 1º e 2º), teremos necessariamente, nas tradicionais jornadas
das 18h às 6h, ou das 19h às 7h, mais de treze horas efetivas de labor.
das 18h às 6h, ou das 19h às 7h, mais de treze horas efetivas de labor.
Explica-mos: das 19 às 22h, temos três horas de trabalho; das 22h às 5h, outras oito, em
mos: das 19 às 22h, temos três horas de trabalho; das 22h às 5h, outras oito, em
razão da redução da hora noturna; e das 5h às 7h, pouco mais de duas horas e
razão da redução da hora noturna; e das 5h às 7h, pouco mais de duas horas e
quinze minutos, pois, nos termos do ar
quinze minutos, pois, nos termos do art. 73, § 5t. 73, § 5º, da CLT e Súmula nº 60, II,º, da CLT e Súmula nº 60, II,
do TST
do TST, também é devido o , também é devido o adicional noturno durante as horas prorrogadas, oadicional noturno durante as horas prorrogadas, o
que conduz à ilação de que, igualmente nesse
que conduz à ilação de que, igualmente nesse interstício temporal, remanesce ointerstício temporal, remanesce o
direito à hora noturna reduzida. Ora, nessas condições, ainda que
direito à hora noturna reduzida. Ora, nessas condições, ainda que o empregadoro empregador
concedesse o intervalo de uma hora, o tempo de trabalho suplantaria as doze
concedesse o intervalo de uma hora, o tempo de trabalho suplantaria as doze
horas de trabalho previstas na lei. Portanto, com a nova regra, segundo a qual
horas de trabalho previstas na lei. Portanto, com a nova regra, segundo a qual
durante a prorrogação do trabalho noturno no período diurno não se aplica a
durante a prorrogação do trabalho noturno no período diurno não se aplica a
redução da hora noturna, esse problema fica superado.
redução da hora noturna, esse problema fica superado.
Rodrigo Dias da Fonseca Rodrigo Dias da Fonseca
