NOVOS PARADIGMAS DO DIREITO ELEITORAL

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A presente obra contém algumas de nossas principais

reflexões acadêmicas acerca da interpretação e aplicação

dos institutos e categorias do Direito Eleitoral e do

Processo Eleitoral revisitados à luz do marco teórico do

neoconstitucionalismo.

Com efeito, a dogmática jurídico-eleitoral, não obstante

o enorme avanço teórico dos últimos anos, ainda

se revela profundamente assistemática, casuística

e, principalmente, desconectada da novel axiologia

plasmada na Lei Fundamental de 1988.

As premissas contidas em cada um dos artigos têm

o propósito primevo de facilitar a vida dos juristas

e operadores que se debruçam no estudo do Direito

Eleitoral, mas também objetiva contribuir para essa

releitura de institutos eleitorais tradicionais, como

os princípios eleitorais, a desincompatibilização, a

inelegibilidade, a prestação de contas, o processo

eleitoral, adotando os cânones magnos encartados

na Carta de 1988 e no Novo Código de Processo Civil

como filtros hermenêuticos norteadores de sua aplicação

concreta.

Autores

Luiz Fux

Carlos Eduardo Frazão

NOVOS PARADIGMAS

DO DIREITO ELEITORAL

Área específica

Direito Eleitoral.

Áreas afins

Direito Constitucional. Direito Eleitoral Processual.

Público-alvo/consumidores

-FORMATO: 14,5 X 21,5 cm

CÓDIGO: 10001041

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F949n

Novos paradigmas do direito eleitoral / Luiz Fux, Carlos Eduardo Frazão. –

Belo

Horizonte:

Fórum,

2016.

375 p.

ISBN

978-85-450-0179-9

1. Direito Constitucional. 2. Direito Eleitoral. 3. Direito Eleitoral Processual.

I. Frazão, Carlos Eduardo. II. Título.

CDD:

324.63 CDU:

342.8 Informação bibliográfica deste livro, conforme a NBR 6023:2002 da Associação Brasileira de

Normas Técnicas (ABNT):

FUX, Luiz; FRAZÃO, Carlos Eduardo. Novos paradigmas do direito eleitoral. Belo Horizonte:

Fórum, 2016. 375 p. ISBN 978-85-450-0179-9.

SUMÁRIO

APRESENTAÇÃO ... 19 CAPÍTULO I

Questões eleitorais debatidas no âmbito da jurisdição constitucional

REVERSÕES LEGISLATIVAS À JURISPRUDÊNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL EM MATÉRIA ELEITORAL : DIREITO DE ANTENA E FUNDO PARTIDÁRIO E A TEORIA DOS DIÁLOGOS INSTITUCIONAIS ... 27 Comentários de Carlos Eduardo Frazão... 27 I. Delimitando a controvérsia: o Direito de Antena e Fundo Partidário (ADIs nº 4.430/DF e 4.795/DF), a superação frontal do precedente (Lei nº 12.578/2013) e a ADI nº 5.105/DF ... 33 II. Breves reflexões acerca dos limites e possibilidades de superação legislativa dos precedentes do Supremo Tribunal Federal: a teoria dos diálogos institucionais... 35 III. A inconstitucionalidade da reação legislativa. Ausência de justificação idônea a amparar a reversão jurisprudencial ... 49 IV. Necessidade de postura particularista da Suprema Corte na defesa dos pressupostos democráticos... 54 V. Considerações finais: os limites às reversões legislativas ... 58 A inconstitucionalidade do modelo normativo de doações empresariais para as campanhas eleitorais como imperativo dos cânones democráticos e o repúdio à plutocratização do processo político ... 61 I. Considerações preliminares: a necessidade de uma Reforma Política no país ... 61 II. Delimitando a controvérsia: o modelo normativo de financiamento de campanhas eleitorais vigente à época do julgamento ... 63 III. Premissas Teóricas: breves reflexões sobre os limites e as possibilidades da jurisdição constitucional em matéria de Reforma Política ... 65 IV. A inconstitucionalidade do arcabouço normativo vigente de doações empresariais como imperativo constitucional democrático: necessidade de evitar a plutocratização do processo político... 74 V. Considerações finais... 82

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CAPÍTULO II

O multiculturalismo como filtro hermenêutico dos institutos do Direito Eleitoral

MULTICULTURALISMO NO DIREITO ELEITORAL : O DIREITO À DIFERENÇA E AO RECONHECIMENTO COMO FILTROS INTERPRETATIVOS PARA A QUALIFICAÇÃO JURÍDICA DO

CACIQUE DE ALDEIA INDÍGENA COMO AUTORIDADE POLÍTICA ... 87

I. Breve síntese da controvérsia... 87

II. Delimitando a quaestio iuris: o cacique de aldeia indígena como autoridade para fins de incidência dos arts. 19 e 20 da LC nº 64/90 ... 89

III. A premissa teórica indispensável: o respeito à diferença e ao reconhecimento como imperativo do multiculturalismo – Necessidade de proteção à identidade cultural, tradições e costumes das comunidades não hegemônicas... 90

IV. O respeito à diferença e a impossibilidade de se imputar, in concrecto, a prática de abuso de poder de autoridade ao cacique ora Recorrido ... 97

V. Considerações finais ... 101

CAPÍTULO III Princípios eleitorais PRINCÍPIOS ELEITORAIS ... 105

I. Considerações iniciais: breve diferenciação entre princípios e regras ... 105

II. Princípio republicano ... 106

III. Princípio democrático ... 111

IV. A soberania popular ... 114

V. A liberdade de expressão ... 116

VI. A igualdade de chances (ou de oportunidades) ... 119

VII. Legitimidade e higidez do prélio eleitoral ... 120

VIII. A moralidade, a probidade e a ética eleitorais ... 121

IX. A (regra da) anualidade ou anterioridade eleitoral ... 123

X. Proporcionalidade ... 128

XI. Razoabilidade ... 131

XII. Minimalismo judicial ... 133

XIII. Princípio das capacidades institucionais ... 135

XIV. Considerações finais ... 137

CAPÍTULO IV Estatuto das inelegibilidades A INDISPENSABILIDADE DE COMPROVAÇÃO DA PRÁTICA DE ATOS DE GESTÃO OU DE GOVERNO DE EVENTUAL SUBSTITUTO NA CHEFIA DO PODER EXECUTIVO PARA CARACTERIZAR A INCOMPATIBILIDADE PARA CONCORRER A CARGOS ELETIVOS ... 141

I. Delimitando a controvérsia: a substituição do chefe do Poder Executivo pelo Vice gera automaticamente sua incompatibilidade para concorrer ao cargo de Senadora da República? ... 141

II. Premissa Teórica: a distinção entre incompatibilidade e desincompatibilização e a necessidade da adoção de postura minimalista em controvérsias desse jaez ... 142

III. Conclusões ... 148

A competência para julgamento das contas de governo de gestão dos Prefeitos: o argumento das capacidades institucionais ... 149

I. Considerações iniciais: a inelegibilidade da alínea “g” ... 149

II. O argumento das capacidades institucionais ... 150

III. A tese central: por que as Cortes de Contas detêm expertise para o julgamento das Contas de Prefeitos quando atuarem como ordenadores de despesas? ... 154

IV. Considerações finais: o debate no RE nº 848.826 (rel. Min. Luís Roberto Barroso) ... 158 O prazo de quarentena ou de “respiro ” dos Procuradores da Fazenda Nacional como período caracterizador

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do afastamento de fato para fins de desincompatibilização ... 161

I. Delimitando a controvérsia: o período de “respiro” pode ser contabilizado como período de afastamento, de fato ou de direito, para fins de desincompatibilização do PFN para concorrer a cargos político-eletivos? ... 161

II. A premissa teórica indispensável: a teleologia subjacente ao instituto da desincompatibilização ... 162

III. O caso sub examine ... 163

IV. Conclusões ... 167

A recomposição da chapa majoritária nos casos de renúncia do Vice à candidatura: a necessidade de salvaguardar o exercício do direito subjetivo fundamental ao ius honorum do titular ... 169

I. Delimitando a controvérsia ... 169

II. Premissas Teóricas ... 170

Revisitando o art . 22, XIV, da LC nº 64/90: a inconsistência teórica da dicotomia entre inelegibilidades como efeitos secundários (art . 1º, inciso I) e como sanção (art . 22, XIV) e a discussão no RE nº 929.670/DF ...179

I. Notas preliminares ... 179

II. A doutrina tradicional do art. 22, XIV: hipótese de inelegibilidade-sanção e principais fundamentos ... 181

III. Releitura da natureza jurídica da inelegibilidade do art. 22, XIV: a existência de um único regime jurídico ... 183

III.1. A falsa distinção com o art. 1º, I, “d”, da LC nº 64/90 e a leitura adequada do art. 22, XIV: mera reprodução do rito procedimental da AIJE da inelegibilidade encartada na alínea “d” ... 183

III.2. O julgamento do Supremo Tribunal Federal nas ADCs nº 29 e 30 e seus reflexos na interpretação do regime jurídico das inelegibilidades: ausência de inelegibilidade-sanção ... 188

III.3. A discussão posta no RE nº 929.670/DF, rel. Min. Ricardo Lewandowski ... 191

IV. Considerações finais ... 193

A aplicabilidade da Lei da Ficha Limpa a candidatos condenados em Ação de Investigação Judicial Eleitoral transitada em julgado ... 195

II. Premissas Teóricas: correto enquadramento da quaestio iuris e a ausência de ultraje às garantias constitucionais fundamentais da irretroatividade das leis e da coisa julgada (CRFB/88, art. 5º, XXXVI) ... 196

III. O caso concreto: a (correta) exegese do art. 1º, inciso I, “d”, da LC nº 64/90: hipótese de inelegibilidade que alberga em seu âmbito de incidência aqueles que não tenham se candidatado ou sido diplomados no pleito em que ocorre o ilícito ... 205

A inelegibilidade da alínea “k”: a renúncia do parlamentar submetido a processo que possa ensejar a cassação e a ulterior absolvição penal pela conduta imputada ... 211

II. A indispensável análise do contexto fático subjacente à controvérsia ... 211

III. Premissas teóricas ... 212

A extensão da cognição realizada pela Justiça Eleitoral em Impugnação de Registro de Candidatura: possibilidade de exame dos requisitos da alínea “l” ainda que não assentados expressamente no aresto condenatório da Justiça Comum ... 221

II. O caso sub examine ... 222

III. Conclusão ... 229

Vulneração dos mecanismos de controle como configurador de ato doloso de improbidade administrativa .... 231

II. O deslinde do caso concreto ... 231

Conhecimento das circunstâncias supervenientes ao registro de candidatura que afastem a inelegibilidade (Lei das Eleições, art . 11, §10) ... 239

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IV. Conclusão ... 243

A inconstitucionalidade da parte final do art. 11, §10, da Lei das Eleições ... 245

Problematizando o art. 26-C, caput, e o §2º, da LC nº 64/90: análises descritiva e prescritiva da at ual jurisprudência do TSE ... 255

I. Delimitando a controvérsia: o caso concreto ... 255

II. A jurisprudência atual do Tribunal Superior Eleitoral acerca do art. 26-C, caput, e do §2º, da LC nº 64/90: uma análise descritiva ... 256

II.1. A teleologia subjacente ao art. 26-C ... 256

II.2. A jurisprudência atual do Tribunal Superior Eleitoral sobre o art. 26-C, caput, e o §2º ... 258

III. A análise prescritiva: a interpretação adequada do art. 26-C, caput, e do §2º ... 260

IV. Considerações finais: por que devemos repensar a interpretação atual do art. 26-C, §2º, da LC nº 64/90? ... 265

O prazo de desincompatibilização de servidores que ocupem cargo de direção no Poder Legislativo Estadual, com atribuição de ordenamento de despesas ... 267

II. Premissa Teórica ... 268

CAPÍTULO V Liberdade de expressão e Direito Eleitoral A LIBERDADE DE EXPRESSÃO E SUA POSIÇÃO PREFERENCIAL (PREFERRE D POSITION) NO DIREITO ELEITORAL : A DIVULGAÇÃO DE ATOS PARLAMENTARES COMO EXCLUDENTE DE TIPICIDADE DE PROPAGANDA ELEITORAL IRREGULAR ... 275

I. Delimitação da controvérsia ... 275

CAPÍTULO VI Prestação de contas A AUTONOMIA DA ANÁLISE DE CONTAS DE CAMPANHA E DE CONTAS DOS PARTIDOS POLÍTICOS: IMPOSSIBILIDADE DE CONTAMINAÇÃO AUTOMÁTICA E A VEDAÇÃO À RESPONSABILIDADE OBJETIVA EM MATÉRIA DE PRESTAÇÃO DE CONTAS ... 283

I. Delimitando a controvérsia ...283

II. Premissas Teóricas. O instituto da prestação de contas: substratos teóricos, teleologia subjacente e a sua entralidade no processo eleitoral ... 283

III.1. Da impossibilidade de contaminação automática das contas dos candidatos em decorrência da desaprovação das contas da agremiação por auferir recursos de fonte vedada ... 288

III.2. Da aplicação dos postulados da proporcionalidade e da razoabilidade ... 293

CAPÍTULO VII Direito processual eleitoral REUNIÃO DE PROCESSOS NO DIREITO ELEITORAL QUANDO VEICULEM OS MESMOS FATOS: A PROEMINÊNCIA CONSTITUCIONAL DA AÇÃO DE IMPUGNAÇÃO DE MANDATO ELETIVO (AIME) ... 299

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II. Delimitando a controvérsia: a definição do Ministro Relator competente como pressuposto lógico para

o regular andamento do feito ... 300

III. A Premissa Teórica indispensável ... 305

III.1. A ação de impugnação de mandato eletivo (AIME) como instrumento processual jusfundamental e sua posição preferencial no processo eleitoral ... 305

III.2. A necessidade de racionalização dos processos eleitorais: concentração na ação de impugnação de mandato eletivo dos feitos que guardem similitude fática ... 309

IV. Conclusão: o mérito do agravo regimental ... 312

Termo a quem para o surgimento de inelegibilidades infraconstitucionais supervenientes a lastrear o cabimento de Recurso contra a Expedição do Diploma (RCED) ... 313

A qualificação jurídica do provimento judicial liminar como causa de rescindibilidade (documento novo) para fins de ajuizamento da ação rescisória ... 319

II. Premissa Teórica: o provimento judicial liminar como documento novo apto a autorizar o manejo da ação rescisória, ex vi do art. 485, VII, do CPC (NCPC, art. 966, VII) ... 320

III. Do caso sub examine: a ausência de restrição ao ius honorum em virtude da suspensão das decisões da Corte de Contas da União ... 326

IV. Conclusão: o acolhimento parcial da pretensão deduzida, para apenas e tão somente, afastar a inelegibilidade da alínea “g” ... 331

Possibilidade de adentrar no mérito do recurso especial eleitoral em sede de agravo nos próprios autos ... 335

CAPÍTULO VIII Aspectos controvertidos da minirreforma eleitoral A INAPLICABILIDADE DO ART . 224, §4º, DO CÓDIGO ELEITORAL , A ELEIÇÕES PARA O PODER EXECUTIVO ... 341

I. Considerações iniciais: a inclusão do art. 224, §4º, do Código Eleitoral pela Lei nº 13.165/2015 (Minirreforma Eleitoral) ... 341

II. O art. 224 do Código Eleitoral: análises descritiva e crítica da interpretação conferida pelo Tribunal Superior Eleitoral ... 342

III. A tese central: por que o §4º do art. 224 do Código Eleitoral não se aplica a eleições para a chefia do Poder Executivo? ... 347

III.1. A incompatibilidade do art. 224, §4º, do CE, com a disciplina do art. 81, caput, e §1º, da Constituição de 1988 ... 348

III.2. A inaplicabilidade do art. 224, §4º, do CE, para disciplinar a dupla vacância na chefia do Poder Executivo de Estados, Distrito Federal e Municípios ... 352

IV. Considerações finais: ainda há campo de aplicação para o §4º? ... 355

A impossibilidade de aplicação do novo regime jurídico sancionatório aos processos de prestação de contas em curso ... 357

CAPÍTULO IX Direito administrativo eleitoral OS NOVOS PARADIGMAS DO DIREITO ADMINISTRATIVO COMO VETORES INTERPRETATIVOS DOS TRADICIONAIS INSTITUTOS ... 363

Extrapolação do Poder Normativo dos Tribunais Regionais Eleitorais : o caso da Portaria COFPE Nº 01/2014 DO TRE/DF. Normas restritivas à veiculação de propaganda política por meio de objetos não fixos.... 371