DELIBERAÇÃO. A situação registral respeitante às referidas fracções é actualmente a seguinte:

(1)

In st itut o dos Regist os e do Not ariado . mod. 4

P.º R. P. 5/2007 DSJ-CT- Aceitação da herança – forma expressa ou tácita. Registo dos bens da herança. Decisão arbitral – repúdio da herança e direito de representação. Extinção do direito de superfície.

DELIBERAÇÃO

Relatório

1 – Na conservatória referenciada em epígrafe, foi requisitado o registo de «transacção preventiva extrajudicial», convolado para aquisição, a que coube a ap.65/06102006, respeitante às fracções H, M e T do prédio descrito sob o n.º 7270 e ao prédio n.º 9277, ambos da freguesia da…. Para instruir o pedido foi apresentada uma certidão da decisão arbitral proferida pelo Tribunal Arbitral de …e quatro cadernetas prediais.

A situação registral respeitante às referidas fracções é actualmente a seguinte: G-2 – Aquisição a favor de Maria…, viúva; G-3 – Provisória por dúvidas, aquisição a favor de Ângela, por sucessão da Maria…; G-4 – Provisória por natureza (art.º 92.º, n.º 2, alínea b), aquisição a favor de Luísa, Simão e Marta, por doação da Ângela; F-1 – Provisória por natureza (art.º 92.º, n.º 2, alínea b), usufruto, a favor da Ângela por reserva em doação;

G-5 – Provisória por natureza (art.º 92.º, n.º 2, alínea b) e por dúvidas, aquisição, a favor de Luísa, Simão e Marta, por partilha da herança de Maria….

Relativamente ao prédio n.º 9277 encontram-se em vigor as seguintes inscrições: G-1 – Aquisição a favor de Ângelo e Maria …, casados na comunhão geral; F-1 – Aquisição do direito de superfície, a favor de Desidério e de Ângela, casados no regime de comunhão de adquiridos, por doação;

G-3 – Provisória por dúvidas, aquisição a favor de Luísa, Simão e Marta, por partilha da herança de Maria….

Em 12 de Maio de 2006 foi anotada a caducidade à inscrição de aquisição G-2 lavrada a favor da Maria…, no estado de viúva.

2 – Sobre o aludido pedido de registo foi proferido despacho de provisoriedade por natureza e por dúvidas no que respeita às fracções autónomas H, M e T do prédio

(2)

descrito sob o n.º 7270 e por dúvidas no que respeita ao prédio n.º 9277, pelos motivos seguintes:

2.1 – Quanto às referidas fracções, por se encontrarem inscritas a favor da Ângela, por sucessão da sua mãe Maria …(como provisória por dúvidas), e a favor da Luísa, Simão e Marta, por doação da Ângela e, ainda, usufruto a favor desta, por reserva em doação (estas como provisórias por natureza – alínea b) do n.º 2 do artigo 92.º).

2.2 – A decisão arbitral consubstancia uma habilitação e partilha por óbito da Maria…, na qual se declaram como herdeiros a Luísa, o Simão e a Marta, em representação da sua mãe Ângela que repudiou a herança. Assim, deve ser distratada a doação e efectuado o cancelamento dos registos efectuados a favor da Ângela, bem como dos filhos desta, por doação, e ainda o do usufruto.

2.3 – Com efeito, depois de aceite a herança não poderá considerar-se válido o repúdio. A aceitação decorreu não só da feitura dos registos de aquisição a favor da Ângela, como também da declaração constante da escritura no que respeita à extinção do direito de superfície, por concentração na sua pessoa.

2.4 – Previamente à conversão da inscrição G-3 que incide sobre o referido prédio n.º 9277, deve proceder-se também ao cancelamento do registo do direito de superfície e juntar documento comprovativo da correspondência entre o artigo matricial constante da descrição e o da caderneta predial.

3 – Inconformada a requerente interpõe recurso hierárquico contra o aludido despacho, nos termos e com os fundamentos que aqui se dão por integralmente reproduzidos, e dos quais destacamos particularmente os seguintes:

3.1 – A decisão proferida pelo tribunal arbitral julgou válido o repúdio da herança por parte da Ângela. Ora, a Lei n.º 31/86, de 29 de Agosto, conferiu às decisões proferidas pelos tribunais arbitrais a força executiva própria das sentenças dos tribunais da 1.ª instância – n.º 2 do artigo 26.º, pelo que não se aceita que a Senhora Conservadora questione a validade da sentença, transitada em julgado, apesar de se reconhecer o poder atribuído pelo artigo 68.º do CRP.

3.2 – A aceitação da herança deve caracterizar-se por actos inequívocos e rigorosos, não se podendo extrair da mera feitura do registo dos bens. Em abono da sua tese invoca diversa jurisprudência, designadamente, o acórdão do STJ, de 8 de Julho de 1975, in BMJ n.º 249, pág. 502, por ter considerado que «a habilitação, tomada isoladamente, não é índice, só por si, seguro da aceitação tácita da herança…».

(3)

3.3 – Consequentemente, deve o presente recurso ser julgado procedente e o registo elaborado nos termos requeridos, por a Senhora Conservadora ter violado o disposto no artigo 26.º da Lei n.º 31/86, de 29 de Agosto, e nos artigos 1.º e 68.º do CRP.

4 – A Senhora Conservadora proferiu despacho de sustentação, procedendo ao desenvolvimento da posição antes assumida, com base nos argumentos que aqui se dão por integralmente reproduzidos.

De novo acrescenta1_{, relativamente ao prédio 9277, ser também motivo de dúvidas}

a falta de trato sucessivo no tocante à propriedade do solo, uma vez que se encontra inscrito a favor do Ângelo e da Maria …e efectuando-se agora a partilha por óbito desta, no estado de viúva, faltará o registo intermédio a seu favor.

Finaliza, admitindo que o registo de aquisição lavrado sobre as fracções autónomas possa ser qualificado apenas como provisório por natureza, nos termos da alínea b) do n.º 2 do artigo 92.º do CRP.

Questões prévias ou prejudiciais

O processo é o próprio, as partes têm legitimidade, a recorrente está devidamente representada e o recurso é tempestivo.

Considerando, porém, que a apresentante do registo (agora recorrente) renunciou expressamente ao direito de recorrer, uma vez que levantou os documentos e declarou tomar conhecimento de que a devolução daqueles equivale à renúncia do recurso hierárquico ou contencioso da qualificação do acto requerido, o presente recurso deveria ser liminarmente indeferido, por extinção do direito de recorrer, nos termos do n.º 2 do

artigo 27.º do CRP e do n.º 3 do artigo 681.º do Código de Processo Civil2_.

No entanto, por o recurso ter sido interposto no mesmo dia do levantamento dos documentos, com um pequeno espaço de tempo a separá-los (note-se que lhe coube a ap.4), legitima a dúvida quanto ao cabal esclarecimento das implicações da aposição da assinatura da interessada naquele documento ou, pelo menos, de que esta tenha percepcionado devidamente o real alcance da declaração que estava a subscrever.

A declarante ao apor a sua rubrica na referida declaração (que, aliás, está pré-formulada e serviu também como recibo do excesso de preparo) adopta um

1_{Para a ampliação do despacho invoca o parecer do CT proferido no proc.º n.º R.P.315/2002DSJ-CT,}

(4)

comportamento que vale objectivamente como manifestação de uma vontade que efectivamente não pode ter, pois só assim se concebe que proceda, de seguida, à apresentação do recurso.

Nestes casos, a lei diz que não produz qualquer efeito o negócio quando o declarante não tenha consciência da declaração – artigo 246.º do Código Civil, pelo que procedemos à apreciação do mérito.

Assim, a posição deste Conselho vai expressa na seguinte

DELIBERAÇÃO

I – A abertura da sucessão determina o chamamento imediato à titularidade das relações jurídicas do falecido dos sucessíveis que reúnam,

nesse momento, os pressupostos da vocação sucessória3_.

II – Na sucessão legal, a declaração de repúdio da herança4_{desencadeia o}

direito de representação a favor dos descendentes de quem não pôde ou não quis aceitar a herança, considerando-se como não chamado aquele que repudia, salvo para efeitos de representação – artigos 2039.º, 2042.º e 2062.º todos do Código Civil.

2_{Veja-se a doutrina expressa nos pareceres do CT constantes dos proc.ºs n.ºs R.P.33/97DSJ-CT e}

R.P.177/2000 DSJ-CT, in BRN n.ºs 11/97 e 2/2001, II caderno, págs. 19 e 2, respectivamente.

3_{A abertura da sucessão e a vocação sucessória ocorrem normalmente no momento do óbito do de cuius,}

não obstante a primeira preceda logicamente a segunda – artigos 2031.º e 2032.º do Código Civil. – Cfr. Inocêncio Galvão Telles, in Direito das Sucessões, 3.ª edição, págs. 89 e segs.

4_{Na sucessão legal, a declaração de repúdio da herança manifestada pelo filho do autor da herança}

desencadeia o direito de representação a favor dos descendentes do repudiante (artigo 2042.º, n.º 1, do C. C.), retroactivamente, considerando-se como não chamado aquele que repudia, salvo para efeitos de representação (artigo 2062.º do C.C.).

A este propósito, Pires de Lima e Antunes Varela, in Código Civil anotado, Volume VI, pág. 106, referem que «havendo os pressupostos necessários à representação, a despeito de ter havido repúdio o repudiante

não é tido como não chamado. Pelo contrário, ele é tido como chamado, para o efeito da sucessão dos seus

descendentes através do canal da representação. É, com efeito, procedendo como se o repudiante tivesse sido chamado, que não só se calcula a quota dos representantes, a partir do quinhão do representado, como se determinam os deveres de colação e os ónus de imputação e de restituição por inoficiosidade». Veja-se também, no que concerne aos pressupostos do direito de representação, Pereira Coelho, in Direito das Sucessões, 1992, pág. 231.

O repúdio da herança deve, em regra, ser expresso, tendo em conta os efeitos legais que lhe estão associados – o direito de representação (art. 2062.º) ou, inexistindo este, o direito de acrescer para os outros co-sucessíveis (artigos 2301.º a 2307.º). Cfr. Carvalho Fernandes, in Lições de Direito das Sucessões, pág. 247.

O repúdio da herança importa quase sempre uma perda para o património do repudiante, daí que a lei, para o proteger de impulsos, tenha subordinado o repúdio à celebração de escritura, sempre que da herança façam parte bens cuja alienação só possa ser validamente celebrada através daquela – cfr. Pires de Lima e Antunes Varela, in Código Civil anotado, Vol. VI, pág. 106, e Pereira Coelho, in ob. cit, págs. 261 e segs.

(5)

III – A aceitação da herança, como manifestação de vontade positiva, pode

ser expressa ou tácita5_{. Será tácita quando decorra, designadamente, da}

celebração da escritura de habilitação de herdeiros conjugada com a subsequente escritura de doação dos bens integrantes dessa herança, com reserva do usufruto a favor da doadora, e da subscrição pela única herdeira de todos os pedidos de registo6_.

IV – Pese embora a validade do que se refere no número anterior, a decisão arbitral que acolha o repúdio, por ter a mesma força executiva que a sentença do tribunal de 1.ª instância, em face do prescrito no n.º 2 do artigo 26.º da Lei n.º 31/86, de 29 de Agosto, tem de ser cumprida. Assim, não cabe nos poderes atribuídos ao conservador no âmbito do princípio da legalidade apreciar o valor intrínseco da decisão, podendo apenas apor-lhe os obstáculos resultantes da situação registral7_.

5_{A aceitação da herança diz-se expressa quando em algum documento escrito o sucessível chamado à}

herança declara aceitá-la ou assume o título de herdeiro com a intenção de a adquirir (art. 2056.º, n.º 2, do C.C.);

tácita quando resulta de factos concludentes, segundo as regras gerais (art. 217.º, n.º 1). – Cfr., quanto a esta

temática, Rabindranath Capelo de Sousa, in Lições de Direito das Sucessões, II, 1980, págs. 27 e segs.

A aceitação reveste ainda as seguintes características: é um acto individual, pessoal (art. 2051.º), irrevogável (art. 2061.º), puro e simples (art. 2054.º) e indivisível (arts. 2054.º, n.º 2, e 2055.º). Algumas destas características são, aliás, comuns ao repúdio – retroactividade (art. 2062.º), indivisibilidade (art. 2064.º) irrevogabilidade (art. 2066.º).

«Quem aceita ou repudia uma sucessão toma uma decisão definitiva: não pode voltar atrás, repudiando depois de ter aceite ou aceitando depois de ter repudiado». - Vd. Inocêncio Galvão Telles, in ob. cit., pág. 109.

No caso dos autos, além da habilitação de herdeiros (que isoladamente considerada poderia não constituir indício seguro da aceitação como, aliás, refere o recorrente), existe ainda o registo a favor da única herdeira habilitada, a escritura de doação dos bens que integravam a herança a favor dos filhos desta, com reserva do usufruto a favor da doadora e os subsequentes registos destes factos. Acresce, ainda, que todos os pedidos de registo foram subscritos pela referida Ângela.

Dos termos expostos decorre inequivocamente a aceitação tácita da herança.

6_{A Senhora Conservadora refere (e bem) que a doação pode ser distratada e pedidos os cancelamentos}

das inscrições G-3, G-4 e F-1, mas também o simples decurso do prazo de vigência das referidas inscrições tem a virtualidade de operar a sua eliminação das tábuas, mediante a anotação da sua caducidade (o que possivelmente até já se verificou), abrindo-se assim caminho, após a remoção das dúvidas, à posterior conversão oficiosa da inscrição G-5 lavrada sob as referidas fracções autónomas, uma vez que esta inscrição é incompatível com as anteriores – artigo 92.º, n.º 2, alínea b), e n.º 6, do CRP.

Já o registo concernente ao prédio n.º 9277 não pode ser convertido sem que se proceda previamente à inscrição de aquisição a favor da Maria …e ao cancelamento do direito de superfície, bem como (a fazer fé no motivo aduzido pela recorrida e não contestado pela recorrente, uma vez que o documento matricial não está nos autos) à prova da correspondência entre o artigo matricial constante da descrição (1992) e o da caderneta predial (3711).

7_{Ora, em face da situação tabular, o registo a que coube a ap.65/06102006, respeitantes às fracções H, M}

e T (G-5), devia ter sido lavrado apenas como provisório por natureza – alínea b) do n.º 2 do artigo 92.º do CRP, e o respeitante ao prédio n.º 9277, como provisório por dúvidas não só pelos motivos inicialmente invocados no despacho de qualificação, como também pelo relativo à falta de trato sucessivo mencionado no despacho de sustentação.

Em regra, os motivos aduzidos como fundamento para a provisoriedade por dúvidas do registo devem manter-se inalterados, mesmo em sede de recurso hierárquico, a não ser que as razões não invocadas, mas já existentes ao tempo da prolação do referido despacho, possam conduzir à feitura de registos nulos. Será

(6)

V – A extinção do direito de superfície pela reunião na mesma pessoa do direito de superfície e do direito de propriedade [alínea d) do n.º 1 do artigo 1536.º do C.C.], não ocorre quando os superficiários sejam pessoas diversas das titulares do direito de propriedade do solo8_.

precisamente este o caso vertido nos autos, pois que a eventual conversão do registo de aquisição G-3, respeitante ao prédio 9277, sem a prévia elaboração do registo a favor da Maria …determinava a nulidade do registo de aquisição subsequente [alínea e) do artigo 16.º do CRP], por violação do princípio do trato sucessivo consignado no n.º 2 do artigo 34.º do CRP.

Assim, a ampliação efectuada pela recorrida traduz-se numa antecipação do que necessariamente seria decidido nesta fase.

Com efeito, muito embora seja entendimento pacífico que a apreciação do mérito do recurso se deve conter nos limites das questões abordadas no despacho de qualificação, sempre que a omissão de pronúncia sobre questões não suscitadas possa conduzir à realização de registos nulos a entidade ad quem não está vinculada à delimitação objectiva do recurso, podendo conhecer oficiosamente das deficiências existentes. É um imperativo que decorre inelutavelmente dos próprios fins do registo, que se destina essencialmente a dar publicidade à situação jurídica dos prédios, tendo em vista a segurança do comércio jurídico imobiliário, como é proclamado logo no artigo 1.º do Código do Registo Predial. – Neste sentido vejam-se, entre outros, os pareceres do CT proferidos nos proc.ºs n.ºs 2/96R.P.4, e R.P.315/2002DSJ-CT, in BRN n.ºs in BRN n.º 5/96, 1/2004, II Caderno, págs. 6 e 2, respectivamente.

8_{A propriedade do solo encontra-se registada a favor da autora da herança e do marido, o direito de}

superfície a favor da filha destes e do marido, sendo que repudiando esta a herança nunca se verificaria a extinção do direito de superfície pela reunião na mesma pessoa do direito de superfície e do direito de propriedade do solo, nos termos do disposto na alínea d) do n.º 1 do artigo 1536.º do Código Civil. Mas ainda que a Ângela não renunciasse à herança também tal extinção não ocorreria porque a herdeira da propriedade do solo era apenas a filha dos titulares inscritos, isto é, a dita Ângela, enquanto que o direito de superfície pertence também ao marido, em comunhão – cfr. o disposto nos artigos 1724.º, alínea b) e 1722.º, n.º 1, alínea b), ambos do Código Civil.

(7)

Existindo, porém, decisão arbitral transitada em julgado a declarar a extinção daquele direito, e sendo peticionado o correspondente registo, excede

o poder de qualificação do conservador aquilatar do mérito da mesma9_.

Nos termos expostos, entendemos que o presente recurso merece provimento parcial.

Esta deliberação foi homologada pelo Exmo. Senhor Presidente em 03.08.2007.

9_{Cfr., neste sentido, o parecer do CT proferido no proc.º n.º R.P.110/99DSJ-CT, in BRN n.º 2/2000, II,}

(8)

In st itut o dos Regist os e do Not ariado . mod. 4 Proc. R.P. 5/2007- DSJ-CT Declaração de voto

Não subscrevo a apreciação da questão prévia ínsita na deliberação porquanto entendo que a relevância dada ao facto da interposição do recurso ter ocorrido no mesmo dia em que foram levantados os documentos e produzida a declaração prevista no nº2 do artigo 27º do Código do Registo Predial, não pode ser de molde a autorizar a admissibilidade da impugnação.

Com efeito, dos elementos constantes dos autos, podem resultar duas leituras:

a) Que a apresentante não compreendeu o sentido e o alcance da declaração que subscreveu ao levantar os documentos;

Ou

b) Que a apresentante compreendeu e quis renunciar à interposição de recurso obstando, assim, à actuação do mandato – poderes forenses - conferido ao seu advogado.

Se, por um lado, os termos da declaração subscrita pela apresentante e os efeitos definidos pelo artigo 27º, nº2, do CRP, tornam despicienda a discussão sobre se a prática deste acto – levantamento dos documentos - é ou não inequivocamente incompatível com a vontade de recorrer – artigo 681º, nº3, do CPC -, por outro, coloca-se a possibilidade da apresentante ter pretendido actuar por conta própria, levantando os documentos à revelia do seu advogado.

Como sabemos, o arquivo provisório dos documentos até ao desfecho da impugnação não constitui uma mera formalidade uma vez que, no caso de procedência do recurso, o cabal cumprimento do disposto no nº4 do artigo 148º do CRP implica compulsar, de novo, o seu conteúdo. Também, ou sobretudo, daí a cautela ínsita no nº2 do artigo 27º do CRP.

Logo, a admissibilidade do recurso dependeria, pelo menos, da alegação do erro na declaração e das suas causas, não bastando a mera ponderação da (não) extinção do direito de recorrer com base em indícios, como parece decorrer da deliberação, reduzindo-se, sem mais, a força probatória da declaração a que se refere o artigo 27º, nº2, do CRP.

(9)

Nesta medida, o recurso deveria ser liminarmente indeferido.