Leticia Ribeiro | Janeiro 2020
CONCEITO LEGAL
artigo 2º do Estatuto da Pessoa com Deficiência
– Lei 13.146/15
Considera-se
pessoa com deficiência
aquela
que tem impedimento de longo prazo de
natureza
física, mental, intelectual ou sensorial
,
o qual, em interação com uma ou mais
barreiras, pode obstruir sua participação plena
e efetiva na sociedade em igualdade de
condições com as demais pessoas.
Símbolo Universal de Acessibilidade da Organização das Nações Unidas
Entendendo o conceito
Entendendo o conceito
Princípio da Isonomia
Devemos tratar os
iguais
de forma
igual
.
Estatuto da Pessoa com Deficiência
O Estatuto da Pessoa com Deficiência busca promover
melhores condições
jurídicas
aos deficientes, concedendo um
tratamento legal especial como
medida compensatória
– até que a sociedade não precise de normas
específicas para garantir tratamento igualitário.
É por isso que o Estatuto:
a)
cria políticas específicas para tutelar pessoas com deficiência;
b)
prevê um rol próprio de direitos fundamentais, não obstante já existirem na
CF;
c)
impõe obrigações ao Poder Executivo e sociedade como um todo;
Direitos Fundamentais
I.
Vida
II.
Direito à habilitação e à reabilitação
III.
Direito à saúde
IV.
Direito à educação
V.
Direito à moradia
VI.
Direito ao Trabalho
VII.
Direito à Assistência Social
VIII.
Direito à Previdência Social
IX.
Direito à Cultura, ao Esporte, ao Turismo e ao Lazer
É crime…
O Estatuto da Pessoa com Deficiência alterou a Lei 7.853/1989 para prever como crime (punível com reclusão de 2 a 5 anos e multa) as seguintes condutas, além daquelas já previstas em lei:
a) recusar, cobrar valores adicionais, suspender, procrastinar, cancelar ou fazer cessar inscrição do aluno em estabelecimento de ensino em razão da deficiência;
b) obstar inscrição em concurso público ou acesso a carga ou emprego público em razão da deficiência;
c) negar ou obstar emprego, trabalho ou promoção em razão da deficiência;
d) recusar, retardar ou dificultar internação ou deixar de prestar assistência em razão da deficiência;
e) deixar de cumprir, retardar ou frustrar execução de ordem judicial em ação civil pública com fundamento na Lei 7.853/1989;
f) recusar, retardar ou omitir dados técnicos indispensáveis à propositura da ação civil pública com fundamento na Lei 7.853/1989;
g) impedir ou dificultar o ingresso de pessoa com deficiência em planos privados de assistência à saúde.
Nos crimes acima, a pena será agravada em 1/3 em duas situações: (i) ação praticada contra menor de 18 anos; e (ii) ação praticada em atendimento de urgência e de emergência.
Cota Legal - Base de Cálculo
Art. 93. A empresa com 100 (cem) ou mais empregados
está obrigada
a
preencher de 2% (dois por cento) a 5% (cinco por cento) dos seus cargos
com
beneficiários reabilitados
ou
pessoas portadoras de deficiência
,
habilitadas, na seguinte proporção:
I.
até 200 empregados
2%
II.
de 201 a 500
3%
III.
de 501 a 1.000
4%
IV.
de 1.001 em diante
5%
Categorias de enquadramento de pessoas
portadoras de deficiência na Lei de Cotas
deficiência física: alteração completa ou parcial de um ou mais segmentos do corpo humano, acarretando o comprometimento da função física, apresentando-se sob a forma de paraplegia, paraparesia, monoplegia, monoparesia, tetraplegia, tetraparesia, triplegia, triparesia, hemiplegia, hemiparesia, ostomia, amputação ou ausência de membro, paralisia cerebral, nanismo, membros com deformidade congênita ou adquirida, exceto as deformidades estéticas e as que não produzam dificuldades para o desempenho de funções;
deficiência auditiva: perda bilateral, parcial ou total, de quarenta e um decibéis (dB) ou mais, aferida por audiograma nas frequências de 500Hz, 1.000Hz, 2.000Hz e 3.000Hz;
deficiência visual: cegueira, na qual a acuidade visual é igual ou menor que 0,05 no melhor olho, com a melhor correção óptica; a baixa visão, que significa acuidade visual entre 0,3 e 0,05 no melhor olho, com a melhor correção óptica; os casos nos quais a somatória da medida do campo visual em ambos os olhos for igual ou menor que 60o; ou a ocorrência simultânea de quaisquer das
Categorias de enquadramento de pessoas
portadoras de deficiência na Lei de Cotas
deficiência mental: funcionamento intelectual significativamente inferior à média, com manifestação antes dos dezoito anos e limitações associadas a duas ou mais áreas de habilidades adaptativas, tais como:
1. comunicação; 2. cuidado pessoal; 3. habilidades sociais;
4. utilização dos recursos da comunidade; 5. saúde e segurança;
6. habilidades acadêmicas; 7. lazer; e
8. trabalho;
deficiência múltipla:associação de duas ou mais deficiências; autismo(Lei 12.764/12)
A avaliação da deficiência, quando necessária, será biopsicossocial, realizada por equipe
multiprofissional e interdisciplinar e considerará: I - os impedimentos nas funções e nas estruturas do corpo;
II - os fatores socioambientais, psicológicos e pessoais;
III - a limitação no desempenho de atividades; e IV - a restrição de participação
MAIS DO QUE CUMPRIR A COTA, O
DESAFIO DE EFETIVAMENTE
INCLUIR
AS
PESSOAS COM DEFICIÊNCIA CONTRATADA
Repudio à Discriminação
Art. 4º: Toda pessoa com deficiência tem
direito à igualdade de oportunidades
com as demais pessoas e
não sofrerá nenhuma espécie de discriminação
.
§ 1º Considera-se discriminação em razão da deficiência toda forma de
distinção, restrição ou exclusão
,
por ação ou omissão, que tenha o propósito ou o efeito de
prejudicar, impedir ou anular
o
reconhecimento ou o exercício dos direitos e das liberdades fundamentais de pessoa com deficiência,
incluindo a
recusa de adaptações razoáveis e de fornecimento de tecnologias assistivas
.
§ 2º A pessoa com deficiência não está obrigada à fruição de benefícios decorrentes de ação afirmativa.
Art. 5º A pessoa com deficiência será protegida de toda forma de negligência, discriminação,
exploração, violência, tortura, crueldade, opressão e tratamento desumano ou degradante.
Parágrafo único. Para os fins da proteção mencionada no caput deste artigo, são considerados
especialmente vulneráveis a criança, o adolescente, a mulher e o idoso, com deficiência.
Direito ao
Trabalho
A CF veda a discriminação quanto ao salário e admissão no emprego da
pessoa com deficiência (art. 7º, XXXI).
O ambiente de trabalho deve ser acessível e inclusivo, com oportunidades em
igualdade de condições às pessoas com deficiência em relação as demais
pessoas.
Assegura-se a equiparação salarial entre os trabalhadores, incluindo pessoas
com deficiência.
Direito à
Previdência
Social
Art. 41. A pessoa com deficiência segurada do Regime Geral de
Previdência Social (RGPS) tem direito à aposentadoria nos
termos da Lei Complementar no142, de 8 de maio de 2013.
Alguns benefícios legais para pessoas com
deficiência
1)
Isenção de impostos na compra de carros novos:
•
Imposto Sobre Produtos Industrializados (IPI);
•
Imposto Sobre Operações Financeiras (IOF);
•
Imposto Sobre Circulação de Mercadorias e Prestação de Serviços (ICMS)
Em algumas localidades, também, são isentos de IPVA e IPTU.
2)
prioridade na restituição do Imposto de Renda e, no caso de algumas doenças (p.e. paralisia
irreversível e incapacitante, cegueira ou alienação mental), há a isenção de imposto em rendimentos
relativos a aposentadoria, pensão ou reforma.
Também há dedução no Imposto de Renda para alguns gastos, como a compra de cadeira de rodas, por
exemplo.
Alguns benefícios legais para pessoas com
deficiência
•
Um salário-mínimo à pessoa com deficiência com renda familiar per capita inferior a 1/4 do
salário-mínimo;
•
Auxílio-reabilitação psicossocial de um salário-mínimo para quem tenha recebido alta de
hospitais psiquiátricos (Programa de Volta para Casa - reintegração a convivência em
família);
•
Aposentadoria com redução de período de contribuição conforme o grau de deficiência,
sempre comprovado por perícia médica;
•
Auxílio-inclusão para pessoas com deficiência moderada ou grave que entrarem no
mercado de trabalho;
Evolução Legislativa
• A Reforma Trabalhista (Lei nº 13.467/2017) proíbe qualquer discriminação no tocante a salários e critérios de admissão do trabalhador com deficiência.
• Além disso, não se aplica a flexibilização do artigo 611-B da CLT - Estatuto da Pessoa com Deficiência tem status equivalente ao de emenda constitucional.
• O Estatuto (art. 97) alterou a CLT para prever que no contrato de aprendizagem com pessoa com deficiência deve ser levado em consideração, sobretudo, as habilidades e competências relacionadas à profissionalização (art. 428, §6º, CLT), exigindo-se, para a validade do contrato, anotação em CTPS e frequência em programa de aprendizagem(art. 428, §8º, CLT).
• A CLT prevê que uma das formas de extinção do contrato de aprendizagem é o “desempenho insuficiente ou inadaptação do aprendiz”. Essa modalidade de extinção não se aplica à pessoa com deficiência, conforme alteração promovida pelo Estatuto na CLT, se o aprendiz com deficiência estiver desprovido de recursos de acessibilidade, de tecnologias assistivas e de apoio necessário ao desempenho de suas atividades(art. 433, I, CLT).
• O Estatuto (art. 99) alterou a Lei do FGTS para permitir ao trabalhador com deficiência sacar os valores depositados na conta vinculada caso necessite adquirir órtese ou prótese para promoção de acessibilidade e de inclusão social.
• A Constituição Federal, ao tratar do tema “assistência social”, estabelece, entre outros objetivos, a garantia de um salário mínimo de benefício mensal à pessoa com deficiência que comprove não possuir meios de prover a própria manutenção ou de tê-la provida por sua família (art. 203, V).
Evolução Jurisprudencial
“TRABALHO EM PLATAFORMA DE PETRÓLEO. COTAS. ARTIGO 93 DA LEI 8.213/91. AUSÊNCIA DE
DANO MORAL COLETIVO. PRINCÍPIO DA RAZOABILIDADE. A lei de cotas, embora não tenha
estabelecido exceções, deve ser aplicada com razoabilidade para que empregadores não
sejam excessivamente punidos por não conseguirem cumprir o percentual da totalidade de seu
quadro efetivo. No caso das empresas ligadas ao setor de petróleo, que executam trabalhos off- shore,
o número de empregados embarcados deve ser excluído para o cálculo da cota, já que pessoas
com determinados tipos de deficiência, por questões de segurança, não podem trabalhar em
plataformas de petróleo. Diante da Teoria do Risco Profissional, ao empregador caberá a avaliação de
cada caso separadamente, certamente não fugindo à recomendação de observância do tipo de
deficiência acoplada ao trabalho ofertado, com as respectivas capacitações cabíveis. Relator:
DESEMBARGADOR MARCELO ANTERO DE CARVALHO Recorrente: MINISTÉRIO PÚBLICO DO
TRABALHO Recorrida: ENSCO DO BRASIL PETRÓLEO E GÁS LTDA
RELATÓRIO” (TRT-1-RO:
01484009820095010482 RJ, Relator: Marcelo Antero de Carvalho, data de julgamento: 25/11/15, décima
turma, data de publicação: 3/12/15) (grifou-se)
Evolução Jurisprudencial
"AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. AÇÃO CIVIL PÚBLICA. INOBSERVÂNCIA DA
COTA DE CONTRATAÇÃO DE TRABALHADORES COM DEFICIÊNCIA OU REABILITADOS.
EXISTÊNCIA DE
COMPROVAÇÃO
QUANTO
À
IMPOSSIBILIDADE
DE
CUMPRIMENTO
DA
OBRIGAÇÃO LEGAL. A parte agravante não apresenta argumentos capazes de desconstituir a decisão
agravada, uma vez que o Recurso de Revista não demonstrou pressuposto intrínseco previsto no art.
896 da CLT. Consoante firme jurisprudência deste Tribunal Superior, não importa em ofensa ao art. 93
da Lei n.º 8.213/91 o descumprimento da cota de contratação de trabalhadores com deficiência ou
reabilitados, prevista no referido dispositivo, quando comprovado que a empresa envidou
contínuos esforços para o recrutamento de interessados, sem lograr êxito - premissa fática
registrada no acórdão regional. Incidência do art. 896, § 7.º, da CLT. Agravo de instrumento a que se
nega provimento." (TST-AIRR - 1892-37.2012.5.09.0651, Data de Julgamento: 8/8/2018, Relator:
Ministro Walmir Oliveira da Costa, 1.ª Turma, Data dePublicação: DEJT 10/8/2018.)
Súmula STJ 377
‘’O portador
de visão
monocular
tem direito de
concorrer, em concurso
público, às vagas reservadas
aos deficientes”.
Súmula STJ 552
“O portador de
surdez
unilateral
não se qualifica
como pessoa com deficiência
para o fim de disputar as
vagas reservadas em
concursos públicos”.
Atenção!
Súmulas STF ref. deficientes visuais e auditivos
Obs: As pessoas com surdez unilateral, admitidas até 2004 e que estão na mesma
empresa, contam para fins de cota.
Sugestões para viabilizar a inclusão de pessoas
com deficiência
• estudo de viabilidade de contratação de pessoa com deficiência e o levantamento de vagas de emprego disponíveis na empresa;
• divulgação da vaga em locais de atendimento à PCD, LinkedIn e redes sociais;
• solicitação interna e estímulo de indicação de candidatos deficientes pelos próprios empregados;
• ofertas de cursos ou palestras para buscar um potencial candidato;
• estudo com os empregados deficientes da empresa (e.g. uma entrevista informal) para entender necessidades de acessibilidade;
• parcerias com empresas especializadas em recrutamento de candidatos com deficiência;
• elaboração de plano de adaptação de acessibilidade das dependências da empresa;
• elaboração de cronograma de contratação, com prazos pré determinados ;
• realização de dinâmicas em grupo entre os empregados, com o intuito de compartilhar a experiência da vivencia das pessoas com deficiência.
trenchrossiewatanabe.com.br
© 2019 Trench, Rossi e Watanabe Advogados
