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A Cobrança de Demurrage e o Projeto de Código Comercial. Rua Amador Bueno, nº. 59 Cj 95 Centro Santos SP

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(1)

A Cobrança de Demurrage

e o

(2)

I. Demurrage. Conceito. Natureza Jurídica.

II. A cobrança de Demurrage e o Projeto de

CCom.

III. Principais Inovações. PL 1572/2011 Câmara

dos Deputados. Emenda 56 (Art. 111 à 119)

IV. PL 487/2013 Senado Federal.

V. Sobrestadia. Termo de Retirada. Prescrição.

VI. Resolução nº 4.271 – ANTAQ de 04/08/2015

(3)

I. Demurrage. Conceito. Natureza Jurídica.

Demurrage é termo

técnico típico do direito

marítimo, significando,

basicamente,

sobrestadia, isto é,

avanço além do tempo,

demora, do latim

demorari, do inglês

delay.

(4)

Natureza Jurídica

Segundo a jurisprudência dominante de nossos

tribunais, demurrage ou sobrestadia é indenização

pré-fixada em benefício do transportador, em razão

do descumprimento contratual. (Superior Tribunal de

Justiça, Recursos Especiais nº 678.100/SP, Min.

Relator Castro Filho, DJ 05.09.05; 176.903/PR,

(5)

Outra parcela menor da jurisprudência entende que

a sobrestadia tem natureza de cláusula penal, ou

seja, de uma multa contratual.

A partir desse entendimento, o consignatário

poderia invocar em seu favor a redução da

penalidade com base nos artigos 412 e 413 do

Código Civil Brasileiro, sustentando que o valor da

demurrage não pode exceder o valor do próprio

container e que os valores devem ser reduzidos com

base nas diárias de leasing.

(6)

A jurisprudência dominante entende que a

demurrage é indenização contratual em favor

do

transportador

para

compensar

os

prejuízos

com

a

indisponibilidade

do

(7)

A Cobrança de Demurrage e o

Projeto de Código Comercial

Atualmente

está

tramitando

na

Câmara

dos

Deputados e no Senado Federal os Projetos de Lei

1572/2011 e 487/2013 que visam instituir o “Novo

Código Comercial para o Brasil”.

No atual Projeto de Lei do Senado há inclusive a

proposição de um livro próprio para o “Direito

Comercial Marítimo”

(8)

Principais Inovações

PL 1572/2011 – Câmara dos Deputados

Emenda 56 – Arts. [111 à 119]

(9)

Subseção III

Da Sobrestadia de unidades de carga

Art. 869. É lícita a previsão de cobrança, pelo

transportador,

de

contraprestação

pela

sobrestadia de unidade de carga se, no seu

embarque ou desembarque, ela ficar retida por

período superior ao acordado contratualmente.

(10)

Art. 870. A sobrestadia de unidade de carga somente

pode ser cobrada pelo transportador se estiver

expressamente

prevista

no

contrato

ou

no

conhecimento.

Comentários: Da leitura deste artigo extrai-se que a

demurrage somente poderá ser cobrada caso a tarifa

esteja expressamente discriminada no conhecimento de

transporte (Bill of Lading). Em relação ao agente de

carga,

prevalecerá

a

tarifa

discriminada

no

conhecimento

filhote

emitido

pelo

transportador

contratual (NVOCC).

(11)

Art. 871. A responsabilidade pelo pagamento dos

valores devidos em decorrência da sobrestadia de

unidades de carga recai exclusivamente sobre

aquele que a reteve em sua posse para além do

prazo estabelecido e do eventual garantidor da

obrigação.

Comentários: Com base neste artigo poderá ser

discutida a responsabilidade solidária do agente de

carga.

(12)

Art. 872. O termo de retirada de unidade de carga que preencher os requisitos previstos neste artigo, devidamente assinado por duas testemunhas e acompanhado do respectivo contrato ou conhecimento, consiste em título executivo extrajudicial.

Comentários: A expressão título executivo traduz o documento indispensável ao processo executivo. Art. 614, I do CPC e artigo 585 do CPC - São títulos executivos extrajudiciais VIII - todos os demais títulos a que, por disposição expressa, a lei atribuir força executiva. Rito Executivo – Celeridade (Rapidez + Agilidade).

Prazo para pagamento do devedor: 03 dias. Prazo para Embargos do Devedor: 15 dias (Regra Geral Sem efeito suspensivo). Execução se realiza no interesse do credor. Inversão do ônus probatório.

(13)

Parágrafo único. O Termo referido no caput deve conter:

I – A identificação do embarcador e do consignatário da

carga; (shipper e consignee)

II – A identificação das unidades de carga que estão

sendo retiradas. (número e sigla da unidade de carga)

III – O prazo para a devolução livre de cobrança de

encargos. (free-time)

IV – O valor, a periodicidade e a gradação da penalidade

(14)

Parecer encaminhado à

ABDM: Recomendamos a

comprovação da devolução do contêiner mediante

apresentação do comprovante de devolução da

unidade.

Exposição de motivos: É sabido que existem casos em

que o consignatário/ importador assina o termo de

retirada, porém não devolve a unidade de carga. Assim,

tem-se que o título executivo (termo de retirada)

somente seria líquido com a efetiva devolução do

equipamento.

Liquidez: A liquidez implica na

determinação do quantum debeatur, passível de

aferição mediante simples operação aritmética.

(15)

Art. 873. A sobrestadia de unidade de carga não é devida se o atraso na restituição decorrer de fato imputável direta ou indiretamente ao próprio transportador ou de caso fortuito ou de força maior (atraso comprovadamente causado pelo transportador ou evento de caso fortuito ou força maior). Fato/Ocorrência imprevisível ou difícil de prever que gera um ou mais efeitos/consequências inevitáveis. Art. 393 CCB - Há quem entenda que Caso fortuito – Evento da Natureza – Ex. Tempestade. Atos de Deus. Força Maior – Ação do Homem. Ex. Greve. Parágrafo único. A contagem da sobrestadia que já tiver sido iniciada, não se suspende na intercorrência de caso fortuito ou força maior.

(16)

Art. 874. Independentemente da sobrestadia de unidade de carga, o transportador pode demandar judicialmente a busca e apreensão da unidade de carga depois de decorridos trinta dias do termo do prazo para devolução, independentemente de prévia notificação.

§ 1º. Somente é admissível a busca e apreensão de unidade com carga ainda nela acondicionada, na hipótese de a unidade encontrar-se nas próprias dependências finais do consignatário ou destinatário, quando o juiz determinará seu esvaziamento às expensas destes.

Comentários: Segundo esse dispositivo, não caberia o ajuizamento da ação de busca e apreensão quando o contêiner estiver no Terminal ou for objeto de apreensão ou abandono. Aplica-se geralmente nos casos

(17)

§ 2º. A liminar de busca e apreensão pode ser deferida

independentemente de prestação de caução.

§ 3º. As partes podem convencionar no termo de retirada

da unidade de carga prazo maior do que o previsto neste

artigo.

(18)

Art. 875. É lícita a exigência de prestação de garantias reais

ou fidejussórias para as obrigações decorrentes da

sobrestadia de unidade de carga, podendo a garantia ser

prestada no próprio termo de recebimento do container ou

em

instrumento

apartado.

Comentários: Este artigo colide com o Decreto 19.473, de

1930 e outros dispositivos. O transportador tem a obrigação

de entregar a carga no lugar de destino, reputando-se não

escrita qualquer cláusula em sentido diverso.

(19)

Art. 876. Aplicam-se subsidiariamente ao

termo de retirada de unidade de carga as

disposições

pertinentes

ao

depósito

voluntário, no que couber.

(20)

Prescrição

Art. 171. Prescreve, em geral, no prazo de cinco anos,

contados da data em que poderia ter sido exercida, a

pretensão relativa à aplicação deste Código ou da

legislação comercial

.

(21)

Art. 172. Prescreve:

II – em um ano, a pretensão:

k) de cobrança de frete, estadias e sobrestadias de embarcações, a contar do dia da entrega da carga, se outra não for a prescrição decorrente da natureza do título;

l) de cobrança de sobrestadias de contêineres, a contar do dia da devolução da unidade ou do momento em que for considerada perdida;

Comentários: Prazo de 01 ano conforme o art. 449, III do Código

(22)

RESOLUÇÃO Nº 4.271 - ANTAQ, DE 4 DE AGOSTO DE 2015

Art. 1º Aprovar a proposta de Norma que dispõe sobre os direitos e deveres dos usuários e das empresas que operam nas navegações de apoio marítimo, apoio portuário, cabotagem e longo curso, e estabelece infrações administrativas, na forma do Anexo desta Resolução.

Observação: Art. 2º O Anexo da Norma de que trata o art. 1º não entrará em vigor e será submetido à audiência pública.

Comentários: Audiência pública em 17/09. Suspensão do prazo para o envio de sugestões que terminaria no dia 02 de Outubro de 2015 e

(23)

RESOLUÇÃO É ATO ADMINISTRATIVO NORMATIVO

"INFRA LEGEM".

Em regra é inferior à Lei Ordinária. As disposições do

Projeto de Código Comercial, se aprovadas e

sancionadas, poderão revogar tacitamente ou

expressamente as Resoluções da ANTAQ, na

hipótese de se adentrar no campo do direito

privado.

(24)

Art. 10. O contrato de transporte, conhecimento de

embarque ou termo de responsabilidade deverá indicar,

obrigatoriamente:

I - o valor da sobrestadia do contêiner;

II - o prazo de livre estadia do contêiner, contado no

embarque a partir da data de retirada do(s) contêiner(es)

pelo embarcador e no desembarque a partir do dia seguinte

à descarga do(s) contêiner(es) na instalação portuária de

(25)

Parágrafo único. A responsabilidade do usuário

pela sobrestadia do contêiner termina com a

devolução do contêiner em perfeitas condições

de uso ao transportador no local designado na

contratação, ou no momento da devida entrada

do contêiner na instalação portuária de

embarque.

(26)

Art. 11. Caso ocorra sobrestadia de contêiner, o

transportador marítimo deverá notificar o usuário,

em um prazo de até 30 (trinta) dias após o término

do prazo de livre estadia do contêiner, a

identificação do contêiner e a quantidade de dias

em sobrestadia, com a especificação dos valores

devidos.

(27)

Art. 20. Constituem infrações administrativas de natureza

média:

I - deixar de estipular no contrato de transporte,

conhecimento de embarque ou termo de responsabilidade

prazo de livre estadia do contêiner ou fazer cobrança de

sobrestadia referente a esse prazo: advertência ou multa de

até R$ 200.000,00 (duzentos mil reais);

(28)

Pergunta-se:

As disposições do Projeto do Novo Código

Comercial, para a cobrança de demurrage,

será benéfica aos agentes de carga ?

(29)

MUITO OBRIGADO !

Dr. Luiz Henrique Oliveira

Referências

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