RELATÓRIO DE ANÁLISE SDM Audiência Pública SDM 02/2011
Assunto: Minuta de Instrução que dispõe sobre o envio de dados da carteira dos fundos de investimento em direitos creditórios (FIDC) ao Sistema de Informações de Crédito (SCR) do Banco Central do Brasil.
1. Introdução
A minuta objeto da audiência pública nº 02/2011 propõe a regulação do envio de informações das carteiras dos FIDC ao Sistema de Informações de Crédito (SCR) do Banco Central do Brasil (BCB). A CVM recebeu os comentários do público entre os dias 7 de janeiro de 2011 e 22 de fevereiro de 2011.
A minuta foi resultado de um trabalho conjunto envolvendo técnicos da CVM e do BCB, com relação ao convênio aditado em 28 de outubro de 2010, que tem como objetivos principais a coordenação das atividades desses órgãos reguladores e a troca de informações.
Os administradores de FIDC devem enviar as informações da carteira de créditos do fundo, incluindo a evolução mensal dos saldos das carteiras e a identificação de devedores com obrigações junto ao fundo. Esse envio será feito, inicialmente, em regime de produção assistida e, a partir de um período de adaptação, em regime de produção definitiva.
Para melhor descrever e comentar as manifestações dos participantes, este relatório é dividido da seguinte forma: (i) introdução; (ii) participantes; (iii) comentários ao texto da minuta; (iv) outros comentários; e (v) proposta definitiva de instrução.
Este relatório foi elaborado pela Superintendência de Desenvolvimento de Mercado - SDM, com o objetivo de apresentar ao Colegiado da CVM as sugestões recebidas na Audiência Pública nº 02/2011. Seu conteúdo reflete a opinião e as interpretações de tal Superintendência e não necessariamente as da CVM. Este relatório não é aprovado pelo Colegiado ou por outras Superintendências da CVM.
2. Participantes
i. Associação Brasileira das entidades dos Mercados Financeiros e de Capitais – ANBIMA; ii. Associação Nacional dos Participantes em Fundos de Investimentos em Direitos Creditórios –
iii. Ramón Rodriguez.
3. Comentários ao texto da minuta
3.1 Tipo de informação a ser prestada – necessidade de distinção entre as formas de FIDC – art. 2º
A ANBIMA destacou que existe hoje uma grande variedade de estruturas de FIDC, sendo possível separar tal universo em duas abrangentes categorias:
(i) fundos cuja carteira contém créditos de natureza financeira, ou seja que se assemelham às operações de crédito, em que se conhece taxa, data de vencimento, garantias prestadas e informações acerca da qualidade do crédito do devedor; e
(ii) demais fundos cujas operações em carteira não são propriamente operações de crédito, como por exemplo, os que focam em contas de consumo, créditos a performar, receitas públicas e outros.
Portanto, a participante entende que uma forma de garantir a eficácia na produção de informações a serem prestadas ao regulador seria segregar as informações a serem enviadas conforme a natureza (financeira ou não financeira) e tipo dos direitos creditórios cedidos aos fundos (performados ou a performar).
Sendo assim, a informação a ser prestada seria relativa aos sacados ou aos cedentes de direitos creditórios, respectivamente, conforme a categoria do FIDC.
A ANFIDC destacou o seguinte trecho da introdução do Edital de Audiência Pública: “informações
da carteira de créditos do fundo, incluindo a evolução mensal dos saldos das carteiras e a identificação de devedores com obrigações a partir de R$5.000,00 junto ao fundo”. Para a participante, esta definição
obriga os administradores de FIDC a identificar os sacados de sua carteira. Considerando, no caso da cessão de operações não financeiras, em que os sacados são “agentes passivos”, a ANFIDC entende que o correto seria informar os dados de cedentes e não de sacados.
Assim, a ANFIDC ressalta que o projeto não faz distinção entre as diversas formas de FIDC existentes no mercado. Na opinião da participante, a abrangência da norma deveria se restringir aos fundos com créditos comerciais e financeiros.
Ao longo do processo de análise das manifestações recebidas na audiência pública, representantes da CVM e do BCB se reuniram com participantes do mercado para discutir a forma mais adequada de viabilizar o envio das informações ao SCR.
A partir dessas discussões, pode-se concluir que as maiores dificuldades seriam:
(i) a entrada em regime de produção ainda neste exercício, tendo em vista o foco das instituições no cumprimento das novas obrigações mensais provenientes da Instrução CVM nº 489, de 2011;
(ii) a entrada em regime de produção simultânea para todos os tipos de FIDC, haja vista as particularidades de cada segmento; e
(iii) por fim, as dúvidas específicas quanto ao adequado preenchimento dos campos no sistema, em especial quanto ao envio de informações de cedentes e não de sacados para os casos de fundos de direitos creditórios não performados.
Assim, a CVM, em avaliação conjunta com a área técnica do BCB sobre os diversos pleitos, decidiu desmembrar a obrigatoriedade de envio de dados ao SCR por tipo de FIDC, de acordo com as fases abaixo descritas:
Fase 1 – direitos creditórios do segmento financeiro Fase 2 – direitos creditórios do segmento comercial Fase 3 – direitos creditórios dos demais segmentos
A Superintendência de Relações com Investidores Institucionais – SIN divulgará Ofício-Circular, detalhando, dentre outros aspectos, os créditos correspondentes a cada uma das fases.
Em relação à dúvida sobre quais informações devem ser fornecidas, de devedores ou cedentes, a CVM concluiu que apenas nos casos de direitos creditórios não performados, ou seja, naqueles em que os contratos de compra e venda de produtos ou de prestação de serviços são para entrega ou prestação futura, os dados a serem enviados são os dos cedentes do crédito e não dos devedores.
Quanto à abrangência da norma, a CVM entende importante para promover a adequada supervisão do produto que todos os fundos, sem distinção, enviem seus dados ao SCR.
3.2 Prazo para entrada em vigor da Instrução - arts. 3º e 7º
A ANBIMA sugere uma adequação do prazo para entrada em vigor das duas fases de produção citadas na Minuta, levando em conta que as instituições administradoras de FIDC e os custodiantes estão concentrando esforços para adequar seus sistemas com intuito de atender a Instrução CVM 489, de 14 de janeiro de 2011.
Sugere a participante que a primeira fase (produção assistida) ocorra no 12º mês após a publicação da norma. Já a segunda fase (produção definitiva), a partir do 18º mês da publicação da norma. Acrescenta a participante que os custodiantes de FIDC estão envolvidos na implementação de outros sistemas de envio de informações, de modo a atender às exigências da Instrução CVM nº 489, de 2011 e também do Sistema C3, ambos previstos para agosto de 2011.
Outro ponto que destacou a Anbima refere-se a evitar homologações e colocação em produção de rotinas de sistemas nos meses de dezembro de janeiro.
A CVM, em avaliação conjunta com a área técnica do BCB sobre o pleito, decidiu adotar o seguinte cronograma de implemantação:
Fase 1 - FIDC do segmento financeiro: Produção assistida – 01/2012
Produção definitiva – 03/2012
Fase 2 - FIDC do segmento comercial: Produção assistida – 06/2012
Produção definitiva – 09/2012
Fase 3 - FIDC dos demais segmentos: Produção assistida – 10/2012
Produção definitiva – 02/2013
4. Outros comentários
4.1 Responsabilidade pelo fornecimento da informação
A ANBIMA ressalta que, independentemente de a informação prestada ao SCR ser do cedente ou do sacado, resta ainda o problema resultante do fato de a instituição administradora do FIDC não ser a detentora dos respectivos cadastros que servirão de base para os dados exigidos no Formulário 3040 do SCR.
De acordo com a participante, “a instituição administradora é o prestador de serviços fiduciário
que não tem por cliente o devedor do direito creditório e também não atuou na relação jurídica que originou a operação que lastreia o direito creditório cedido ao fundo”.
Desse modo, a ANBIMA sugere que, como os administradores dos fundos dependerão do repasse das informações dos cedentes, a responsabilidade deveria ser atribuída diretamente a estes no texto da instrução.
A partir da entrada em vigor da norma, devem os administradores de FIDC obter a informação a ser fornecida ao sistema SCR, uma vez que são os participantes responsáveis pelo envio de informações obrigatórias relativas às operações do fundo à CVM.
Cabe destacar que já há, no âmbito do novo conjunto de informações a ser enviado pelo administrador mensalmente à CVM, de acordo com a Instrução CVM nº 489, de 2011, a obrigatoriedade de envio de dados dos 25 principais devedores do fundo.
4.2 Responsabilidade pela notificação do devedor e consulta de dados pelos administradores de FIDC
A ANBIMA menciona que há exigência regulamentar imposta às instituições financeiras, para que os contratos bancários contenham cláusula cientificando o cliente de que as informações do crédito contratado serão disponibilizadas ao SCR.
A consulta ao SCR por parte de outras instituições depende ainda de autorização específica por parte do cliente. Desse modo, a participante sugere que a instrução estabeleça regra expressa, impondo que os cedentes de direitos creditórios devam assegurar em seus contratos (i) a ciência do cliente de que a operação contratada poderá lastrear operações com fundos de investimento em direitos creditórios e que,
consequentemente, haverá envio da informação ao SCR; e (ii) a expressa autorização por parte do cliente para a consulta dos dados no sistema.
A ANBIMA enfatiza que o acesso às informações do SCR por parte dos adquirentes de carteiras de direitos creditórios seria positivo, pois na situação inversa há uma inibição da cessão e transferência de créditos que é deletéria para o desenvolvimento deste mercado. A associação reconhece, porém, que há entraves jurídicos e operacionais e solicita que a instrução aborde estas questões.
O Sistema de Informações de Crédito – SCR tem duas finalidades, de acordo com os incisos I e II do art. 2º da Resolução CMN nº 3.658, de 17 de dezembro de 2008:
(i) prover informações ao BCB para fins de supervisão da exposição ao risco de crédito a que estão sujeitas as instituições financeiras; e
(ii) propiciar o intercâmbio de informações entre estas instituições sobre o montante de débitos e responsabilidades de clientes em operações de crédito.
Em outras palavras, os objetivos são a supervisão e a operação de um birô que subsidia decisões de crédito e de negócios, respectivamente.
Conforme o art. 8º da Resolução CMN nº 3.658, de 2008, para a viabilização do objetivo birô, as instituições financeiras precisam:
(i) obter do tomador do crédito (cliente) uma autorização específica para consulta a suas informações no SCR (ou seja, dados relativos a outros débitos e responsabilidades deste cliente junto às demais instituições); e
(ii) cientificar o cliente de que as informações relativas às operações por ele realizadas com aquela instituição financeira serão inseridas no sistema.
Assim, a CVM, em avaliação conjunta com a área técnica do BCB sobre o pleito, decidiu acrescentar o atual art. 5º à Instrução, prevendo que os administradores dos FIDC, que são necessariamente instituições financeiras, de acordo com o art. 32 da Instrução CVM nº 356, de 17 de dezembro de 2001, devem obter autorização específica do devedor, passível de comprovação, para fins de consulta às informações constantes do SCR.
4.3 Inclusão da identificação dos originadores de créditos
Ramón Rodríguez salienta que “o Sistema de Informações ao Crédito do Banco Central do Brasil
não pode visar apenas à consolidação de riscos. Trata-se de valioso instrumento para coibir do uso do sistema financeiro nacional na lavagem de capitais”.
O participante sugere a inclusão da identificação dos originadores nas informações ao SCR, bem como dos cedentes originais quando os recebíveis forem resultantes de uma sequência de cessões de direitos de crédito.
Conforme mencionado no item 3.1, a CVM concluiu que apenas nos casos de direitos creditórios não performados, ou seja, naqueles em que os contratos de compra e venda de produtos ou de prestação de serviços são para entrega ou prestação futura, os dados a serem enviados são os dos cedentes do crédito e não dos devedores.
No entanto, o comentário do participante é pertinente, apesar de fugir ao escopo desta audência pública. Vale ressaltar, portanto, que a preocupação com as cessões de direitos de crédito começou a ser abordada na Resolução CMN nº 3.998, de 28 de julho de 2011, que dispõe sobre o registro de operações de cessão de créditos e de arrendamento mercantil em sistemas de registro e liquidação financeira de ativos autorizados pelo Banco Central do Brasil.
4.4 Tratamento do estoque
A ANBIMA entende que “a exigência de envio de dados ao SCR não deveria se aplicar para os
fundos de investimento em direitos creditórios em funcionamento, tendo em vista: que tais exigências não estavam refletidas nos documentos da estruturação dos fundo, tão pouco previstas nos leiautes dos arquivos atuais de troca de informações entre os prestadores de serviço e os cedentes.”
Nesse sentido, pondera que “a atribuição de responsabilidade para as cedentes em prestar tais
informações ensejará significativa revisão dos termos negociais e a dificuldade em se obter informações relativas a direitos creditórios já liquidados.”
O comentário da participante é pertinente.
Desse modo, a CVM, em avaliação conjunta com a área técnica do BCB, entende que as novas regras devem ser aplicadas para as operações adquiridas posteriormente à data da entrada em vigor da norma, 1º de janeiro de 2012, independente da entrada em regime de produção assistida ou definitiva.
5. Nova Instrução
A Instrução incorporando as sugestões acima descritas segue anexa a este relatório.
Rio de Janeiro, 13 de setembro de 2011.
FLAVIA MOUTA FERNANDES
