Avançando no reconhecimento dos protocolos autônomos de consulta

O desafio agora consiste em obter o reconhecimento público desses protocolos de consulta de modo a coloca-los em prática, guiando o relacionamento entre estado/índios/empresas, exercitando a autonomia e a autodeterminação das populações indígenas. No âmbito internacional a Organização das Nações Unidas já vem firmando o seu entendimento no sentido de apoiar a elaboração desse tipo de ação protagonista dos povos indígenas, onde eles tomam a iniciativa de medidas direcionadas à satisfação de seus direitos negligenciados pelos estados de origem.

Assim, contamos com o posicionamento do Mecanismo de experts da ONU que recentemente, em seu 11º período de seções realizada em julho de 2018, expressamente recomendou aos estados que observem e implementem os referidos protocolos de consultas elaborados pelos povos indígenas existentes em seus territórios287_{. Em verdade,}

já em 2010, em informe apresentado ao Conselho de Direitos Humanos da ONU, o Mecanismo já havia se manifestado favorável às então experiências de protocolos indígenas, recomendando aos estados que forneçam condições para que os povos indígenas continuem elaborando-os288_{. No mesmo sentido é o posicionamento da}

Relatoria especial sobre povos indígenas do Conselho de Direitos Humanos da ONU. Com efeito o relatório produzido em 2016 pela relatora especial, Victoria Tauli- Corpuz, fruto de visita ao Brasil no mesmo ano, se manifestou expressamente acerca da “autodemarcação” bem como dos protocolos autônomos de consulta elaborados na época

287 _{REDE DE COOPERAÇÃO AMAZÔNICA. Protocolos de Consulta Prévia em pauta na ONU.}

Notícia de 09 de julho de 2018. Disponível em: https://rca.org.br/2018/07/protocolos-de-consulta-previa- em-pauta-na-onu/. Acesso em: 10 fev. 2019.

288 _{ORGANIZAÇÃO DAS NAÇÕES UNIDAS. Assembleia Geral da ONU. Conselho de Direitos}

Humanos. Informe del Mecanismo de expertos sobre los derechos de los pueblos indígenas. Informe sobre la marcha del estudio sobre los pueblos indígenas y el derecho a participar em la adopción de decisiones. 2010. Disponível em: https://undocs.org/es/A/HRC/15/35. Acesso em: 18 nov. 2018. Pàg. 23.

(Wajãpi e munduruku), recomendando ao estado brasileiro que os observe e que os responda quando apresentados pelos povos indígenas289_{. indicando tratar-se de}

importante manifestação de autonomia e fortalecimento da ação dos povos indígenas no caminho para a realização de seus direitos.

No Brasil o reconhecimento dos protocolos autônomos indígenas ainda se constrói e amadurece, tendo como aliado três importantes fatores: O reconhecimento expresso do Ministério Público Federal (Recomendação 03/2019); uma decisão paradigmática do Tribunal Regional Federal (TRF) da 1ª Região reconhecendo o protocolo do povo Juruna da Terra indígena Paquiçamba; e a lei 13.123 de 20 de maio de 2015 que reconhece os protocolos comunitários como normas procedimentais emanadas das populações indígenas e comunidades tradicionais que estabelecem, segundo seus usos, costumes e tradições, os mecanismos para acesso ao conhecimento tradicional associado e repartições dos benefícios deles oriundos (Art.2, VII).

Com efeito, a citada Lei 13.123/2015 ainda designa que os protocolos comunitários indicarão os meios através dos quais se comprova a obtenção do consentimento da comunidade impactada (Art.9, §1º), funcionando, assim, como importante instrumento de reconhecimento público dos protocolos indígenas, já que se trata de uma lei emanada do Congresso Nacional. O Decreto 8.772/2016, que disciplina a referida Lei, em seu art. 15, afirma que a obtenção do consentimento prévio informado deverá “respeitar as formas tradicionais de organização e representação de populações

indígenas, comunidade tradicional ou agricultor tradicional e o respectivo protocolo comunitário, quando houver” (grifamos).

O Ministério Público Federal tem reconhecido expressamente a legitimidade dos protocolos de consulta, se posicionando em defesa de sua observância e aplicação nos mais diversos casos, tendo apoiado a elaboração da maioria deles, divulgando-os em seu site oficial e pleiteando seu cumprimento em demandas judiciais. Além disso, também

289 _{ORGANIZAÇÃO DAS NAÇÕES UNIDAS. Relatoria da ONU sobre os Direitos dos Povos Indígenas.}

Informe de la misión a Brasil de la
Relatora Especial sobre los derechos de los pueblos indígenas. Assembleia Geral da ONU, 08 agosto 2016. Disponível em:http://www.mpf.mp.br/atuacao- tematica/ccr6/documentos-e-publicacoes/docs/relatorio-onu-povos-indigenas/relatorio-onu-2016-

tem defendido a obtenção do consentimento prévio como objetivo da consulta. O posicionamento do Parquet se alinha às ações de outros órgãos semelhantes existentes nos diversos países latinos, que vêm conjugando esforços na troca de experiências e apoio mútuo sobre a intermediação de processos de consulta e na defesa dos interesses dos povos indígenas290_.

Com efeito, em 06 de dezembro de 2017, o TRF da 1ª Região, no julgamento da Ação Civil Pública (ACP) nº 0002505-70.2013.4.01.3903, de relatoria do Des. Jirair Aram Meguerian, deixou claro que a emissão da licença de instalação depende da realização do Estudo do Componente Indígena (ECI)291 _{a partir de dados primários e da}

realização da consulta prévia, livre e informada na conformidade dos protocolos de consulta estabelecidos pelas próprias comunidades indígenas. O Tribunal ainda fixou o entendimento de que a elaboração dos protocolos de consulta pelos povos indígenas afasta a necessidade de regulamentação292_.

A referida ação constituiu iniciativa do MPF na defesa dos interesses dos povos indígenas das terras indígenas Paquiçamba, Arara da Volta Grande do Xingu e Ituna/Itatá que serão diretamente impactadas pelo projeto Volta Grande de mineração, empreendido pela mineradora Canadense Belo Sun que implantará em suas proximidades a maior mina

290 _{DEFENSORIA DEL PUEBLO. Buenas prácticas de las defensorías del Pueblo de Bolívia,}

Colômbia, Equador e Perú em processos de consulta previa. Incluye experiências de instituciones de Argentina, Brasil y Guatemala. Disponível em: <http://www.mpf.mp.br/atuacao- tematica/ccr6/documentos-e-publicacoes/protocolo-de-consulta-dos-povos-indigenas/docs/ppt-buenas- practicas-7-de-setiembre-18-de-agosto.pdf>. Acesso em: 09 fev. 2019.

291 _{O Estudo do Componente Indígena (ECI) é destinado a avaliar os impactos e consequências advindos}

sobre povos indígenas habitantes de áreas de influência de empreendimentos sujeitos ao licenciamento ambiental. Integra o Estudo de Impacto Ambiental (EIA) e Relatório de Impacto Ambiental (RIMA), nos termos da Portaria Interministerial nº 60 de 24/03/2015, sendo elaborado conforme termo de referência predeterminado pela FUNAI, que fixará os elementos necessários ao referido estudo e os avaliará ao final. Com efeito, o objeto da referida Ação Civil Pública (ACP) gravitou em torno da realização insatisfatória deste ECI pela mineradora Belo Sun, e que teria respaldado a concessão da licença prévia ao empreendimento pelo órgão ambiental do estado do Pará, então licenciador da obra. Em seu voto, o relator fixou a necessidade de complementação do ECI segundo diretivas da FUNAI, e que o mesmo seria condicionante à concessão da licença de instalação. Esclareceu, ainda, que a realização do ECI não satisfaz a exigência de realizar consulta prévia, segundo o art. 231, 3º da Constituição e Convenção 169 da OIT, pois se tratam de instrumentos diversos, e que a consulta deverá ser realizada segundo o estabelecido nos protocolos de consulta das comunidades impactadas.

292 _{MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL. TRF1 Ordena consulta prévia a indígenas afetados pela}

mineradora Belo Sun e mantém suspensão do licenciamento. Notícia de 06/12/2017. Disponível em: http://www.mpf.mp.br/regiao1/sala-de-imprensa/noticias-r1/trf1-ordena-consulta-previa-a-indigenas- afetados-pela-mineradora-belo-sun-e-mantem-suspensao-do-licenciamento. Acesso em: 18 março de 2019.

de ouro a céu aberto do País293_{. Vale destacar que os referidos povos indígenas já sofrem}

os impactos da Exploração hidrelétrica de Belo Monte habitando a região mais afetada pela modificação do curso do Rio Xingu, cuja vazão foi reduzida em 80%, comprometendo demasiadamente as atividades rotineiras e habituais das comunidades. Saliente-se, outrossim, que o empreendimento minerário de Belo Sun pretende se instalar há apenas 10 km de distância da hidrelétrica de Belo Monte294_.

Outra decisão de relevo foi proferida pela Justiça Federal em favor do povo Waimiri-Atroari em janeiro de 2018 que, dentre outras coisas, reconheceu a existência do protocolo de consulta já elaborado pelos indígenas como a forma com que estes devem ser consultados pelo governo, bem como deferiu parcialmente a tutela de urgência requerida pelo MPF para que a União e a FUNAI “se abstenham de realizar

empreendimentos que sejam capazes de causar impacto de grande escala (tais como atividade de mineração e instalação de hidrelétricas) no interior do território indígena sem haver consentimento prévio e vinculante do povo Waimiri-Atroari” (grifos no

original), mencionando, inclusive, a jurisprudência da Corte Interamericana de Justiça e da Corte Constitucional da Colômbia nesse sentido295_.

O reconhecimento público dos protocolos autônomos de consulta significa importante passo a ser dado na luta por autonomia e autodeterminação dos povos indígenas, representando a emancipação do paradigma da assimilação e da incapacidade do indígena, significando que os mesmos possuem a aptidão para serem protagonistas de suas vidas, controlando os usos de suas terras e recursos, particionado dos processos com aptidão para afeta-los de modo que possam influenciar o resultado final e as decisões do governo.

293 _{A mineradora se estabelecerá à distância de 11,6 Km da TI Paquiçamba e à 16,2 Km da TI Arara da}

Volta Grande do Xingu.

294 _{MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL. TRF1 Ordena consulta prévia a indígenas afetados pela}

mineradora Belo Sun e mantém suspensão do licenciamento. Notícia de 06/12/2017. Disponível em: http://www.mpf.mp.br/regiao1/sala-de-imprensa/noticias-r1/trf1-ordena-consulta-previa-a-indigenas- afetados-pela-mineradora-belo-sun-e-mantem-suspensao-do-licenciamento. Acesso em: 18 março de 2019.

295 _{Processo nº 1001605-06.2017.401.3200, Juíza substituta Raffaela Cássia de Sousa, subseção da 3ª}

3.2 Os requisitos para um legítimo procedimento de consulta na perspectiva do