DIREITOS FUNDAMENTAIS E NECESSIDADES PÚBLICAS

488 _{Idem, p. 239.}

489 _{ALEXY, Robert. Teoria dos Direitos Fundamentais. Tradução de Virgílio Afonso da Silva. São Paulo: Malheiros,}

2008, nota de rodapé nº 166, à p. 239.

490 _{Idem, p. 240.} 491 _{Idem, p. 240.} 492 _{Idem, p. 241.} 493 _{Idem, p. 242.}

Pode ser inferido das explanações de R. Alexy sobre relações jurídicas que um estudo sobre posições jurídicas que envide por identificar a relação jurídico-constitucional entre Estado e cidadão (relação subentendida pelo princípio do planejamento orçamentário) há de se referir necessariamente aos direitos fundamentais, para enfim se dirigir diretamente às necessidades públicas constitucionais (que pressupõem a tal relação).

Longe de esgotar tema tão amplo, o que seria fugir ao tema proposto, algumas considerações importantes à configuração do aspecto teleológico do Orçamento devem ser invocadas, justamente para servir de fundamentação ao mesmo.

Inicialmente positivadas como direitos de todos os súditos, as liberdades pessoais do habeas corpus e o Bill of Rights beneficiavam preferencialmente o clero e a nobreza. No entanto, a formulação mais geral do que o texto da Magna Carta permitiu gradualmente a extensão desses direitos a não embaraço da liberdade individual aos burgueses.494

Na Declaração da Virgínia, de 16 de junho de 1776, inspiradora da Declaração de Independência dos Estados Unidos cujo lema é a ‘busca da felicidade’, o art. I “constitui o registro de nascimento dos direitos humanos na História.”495

A francesa Declaração de Direitos do Homem e do Cidadão, de 1789, reconheceu a liberdade e a igualdade em direitos. Do famoso lema francês restou a fraternidade, entronizada somente com a Declaração Universal de Direitos Humanos, em 1948. De qualquer modo, percebe- se que a proclamação da igualdade e liberdade foi uma mudança radical nos fundamentos da legitimidade política, mas de cunho liberal, ou seja, enfatizando-se as liberdades públicas dos indivíduos em face do Estado.496

As instituições da democracia liberal – limitação vertical de poderes, com os direitos individuais, e limitação horizontal, com a separação das funções legislativa, executivo e judiciária – adaptaram-se perfeitamente ao espírito de origem do movimento democrático. Não assim os direitos sociais, ou a reivindicação de uma participação popular crescente no exercício do governo (referendo, plebiscito, iniciativa popular legislativa, orçamento participativo).497

Desse modo pode ser observado que esse primeiro momento pode ser resumido como o processo que culminou na subordinação dos governantes a um documento com maior legitimidade que eles próprios, para determinar a organização do Estado e o espaço de liberdade dos indivíduos e suas relações. obra de duas grandes revoluções, a Americana e a Francesa, consistiu em um

494 _{COMPARATO, Fábio Konder. A Afirmação Histórica dos Direitos Humanos. 3ª Ed. São Paulo: Saraiva, 2003, p.}

48.

495 _{Idem, p. 49.}

496 _{SILVA, José Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 23ª ed. rev. e atual. São Paulo: Malheiros, 2004,}

p. 158.

“feito notável de geração dos primeiros direitos humanos e de reinstituição da legitimidade democrática.”498

Como “as grandes etapas históricas de invenção dos direitos humanos coincidem com as mudanças nos princípios básicos da ciência e da técnica,” outros direitos estavam por vir, a partir dos maus resultados da economia liberal, a qual, já na primeira metade do século XIX, enfrentava a pauperização das massas proletárias.

Como busca de uma mudança, a Constituição Francesa de 1848 retomou o espírito de algumas normas de exigências econômico-sociais das Constituições de 1791 e 1793, mas definitivamente a Revolução do México (1910), a Russa, em 1917, e a Constituição de Weimar, na Alemanha, em 1919, configuraram a plena afirmação desses novos direitos.499

No ideal desses novos direitos, Jorge Miranda acentua que nas Constituições a partir da mexicana em 1917 e da alemã de 1919, o Estado social cuidou de articular liberdades públicas e direitos sociais, como exemplo as Constituições da Itália 1947, Alemanha de 1949, Venezuela de 1961, Portugal de 1976, Espanha de 1978 e Brasil de 1988.500

O titular desses direitos não é o ser humano abstrato, mas o conjunto dos grupos sociais esmagados pela marginalização. Sobre o tema, José Afonso da Silva aduz:

[...] as declarações de direito do século XX procuram consubstanciar duas ideias fundamentais: universalismo, implícito já na Declaração francesa de 1789, e socialismo (tomada essa expressão em sentido amplo, ligado ao social, e não técnico- científico), com a extensão do número dos direitos reconhecidos, o surgimento dos direitos sociais, uma inclinação ao condicionamento dos direitos de propriedade e dos demais direitos individuais, propensão que refletiu no Direito Constitucional contemporâneo.501

Ainda, o processo evolveu o constitucionalismo para propugnar a incorporação, pelas Cartas dos Estados, de opções políticas dirigidas à proteção dos direitos fundamentais,502 em resposta à possibilidade efetivada pelos unipartidarismos (v.b., nazismo e fascismo) de deturpar discursivamente os direitos positivados em uma Constituição a fim de cometerem violações genocidas.

A busca por efetividade dos direitos fundamentais se dá pelo reconhecimento constitucional de valores e opções políticas, como também preceitua Ana Paula de Barcellos:

498 _{Idem, p. 51.}

499 _{NETO, Manoel Jorge e Silva. Curso de Direito Constitucional. 4ª ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009, p. 47 e}

60; COMPARATO, Fábio Konder. A Afirmação Histórica dos Direitos Humanos. 3ª Ed. São Paulo: Saraiva, 2003, p. 53.

500 _{MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. Tomo 1. 6° Ed. Coimbra: Coimbra, 1997, p. 96.}

501 _{SILVA, José Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 23ª ed. rev. e atual. São Paulo: Malheiros, 2004,}

p. 162.

502 _{BARCELLOS, Ana Paula de. Neoconstitucionalismo, Direitos Fundamentais e Controle das Políticas Públicas.}

In: Revista Diálogo Jurídico. Nº. 15 – Salvador. Disponível no site <http://www.direitopublico.com.br>. Acesso em 09/08/2007, p. 04.

As constituições contemporâneas, sobretudo após a Segunda Guerra Mundial, introduziram de forma explícita em seus textos elementos normativos diretamente ligados a valores – associados, em particular, a dignidade humana e aos direitos fundamentais – ou a opções políticas, gerais (como a redução das desigualdades sociais) e específicas (como a prestação, pelo Estado, de serviços de educação).503 Na verdade se trata de uma reafirmação histórica dos direitos humanos, pois o valor da dignidade humana foi posto em discussão e seu respeito alçado a princípio norteador dos Estados democráticos, após as atrocidades da segunda Guerra. Tal culminou com a Declaração Universal dos Direitos do Homem em 1948 e a Convenção Internacional sobre a prevenção e punição do crime de genocídio, do mesmo ano.