Evolução do princípio da vedação ao retrocesso

A análise do princípio da vedação ao retrocesso justifica-se em razão da necessidade de se estabelecer um fundamento jurídico, baseado na interpretação mais favorável ao meio ambiente, para a escolha de tecnologias voltadas à sustentabilidade, máxime no que se refere à valorização energética dos resíduos, de forma a garantir uma gestão ambientalmente correta e para reduzir as matrizes que geram mais impactos ambientais. Por isso, é necessário fixar, objetivamente, as bases do referido princípio no intitulo de melhor adequá-lo ao objetivo aqui proposto.

Então, na acepção do seu termo geral, o princípio da proibição do retrocesso (ou efeito cliquet, no direito francês) significa não suprimir direitos já reconhecidos na ordem jurídica, pois isto implicaria um atraso, considerando as conquistas históricas que a humanidade adquiriu ao logo do seu contexto evolutivo.

A aplicabilidade prática de tal princípio se manifesta favorável ao auxílio na implementação dos direitos fundamentais, conforme assevera Patryck de Araújo Ayala:

O princípio aponta para uma proibição da reversão no desenvolvimento dos direitos fundamentais, e para uma garantia de não retorno a graus de proteção que já tenham sido ultrapassados. Por outro lado, também vincularia como efeito uma proibição de reversibilidade dos estágios de desenvolvimento e de proteção de várias realidades existenciais os quais foram proporcionados, por iniciativa do Estado, a uma determinada sociedade, residindo neste aspecto o principal problema sobre sua admissão204_.

O princípio da vedação ao retrocesso teve sua gênese fincada nos direitos sociais, que foram adquiridos ao logo do processo de emancipação social, em que se

204_{AYALA, Patryck de Araújo. Mínimo existencial ecológico e proibição de retrocesso em matéria}

ambiental: considerações sobre a inconstitucionalidade do Código do Meio Ambiente de Santa Catarina.

exigiu melhores condições de vida ao Estado e lutou-se para restringir o seu poder perante os administrados.

Esse pleito social de melhores condições de vida, chamou ao debate o valor supremo da dignidade da pessoa humana, pois, diante da situação em que as pessoas viviam, qual seja, de extremo autoritarismo e exploração, passou a ser um fundamento do novo Estado, agora com sujeição à lei e à democracia. O conteúdo material dos direitos fundamentais está fortemente ligado à dignidade da pessoa humana, conforme se depreende da doutrina a seguir:

A proibição de retrocesso não se impõe enquanto um princípio geral que veda a revisão de escolhas sobre a concretização dos direitos fundamentais, mas se impõe estritamente sobre a garantia de revisão e de retorno na concretização de um mínimo, cujo conteúdo está materialmente associado à dignidade humana, e é somente este mínimo que se encontraria sob a reserva de revisão pelas decisões estatais205_.

As garantias fundamentais à vida com dignidade do homem, após constar expressamente na lei, necessitaram de instrumentos capazes de impedir o retrocesso, por isso que a vedação ao retrocesso é importante na concretização dos direitos fundamentais (parte-se do pressuposto que o direito ao meio ambiente equilibrado é um direito fundamental206_{), uma vez que impede o Estado privar o indivíduo de certos}

direitos que lhe são inerentes enquanto pessoa; além de haver uma proibição da proteção insuficiente dessas garantias.

No âmbito do direito internacional, o princípio do não-retorno dos níveis de proteção também ressalta a necessidade de se proteger os direitos já alcançados pela humanidade. A mitigação à regra só poderia vir se medidas reparatórias ocorressem, de acordo com os ensinamentos de Patryck de Araújo Ayala:

Por meio da consideração criativa da interação entre as fontes para o fim de se compreender o conflito proposto, e por meio da admissão de uma ordem pública aberta à construção por meio da influência de experiências normativas distintas e plurais, foi possível justificar-se a afirmação de um importante princípio, cuja realidade tem grande aproximação com o Direito internacional dos direitos humanos: o princípio de não-retrocesso nos níveis de proteção, ou de proibição de retrocesso. A partir de sua afirmação, a definição de padrões da proteção, em níveis que tenham sido admitidos como essenciais ao desenvolvimento de realidades dignas de vida por uma

205_{AYALA, Patryck de Araújo. Mínimo existencial ecológico e proibição de retrocesso em matéria}

ambiental: considerações sobre a inconstitucionalidade do Código do Meio Ambiente de Santa Catarina.

Revista de Direito Ambiental, São Paulo, n.60, v.15, out./dez., 2010, p.341-342.

206“O direito à vida em um ambiente são e ecologicamente equilibrado, como direito humano e como

direito fundamental está orientado, desde uma perspectiva fraterna, na cooperação e na responsabilidade da comunidade internacional e nacional, assim como lança bases para uma futura e provável nova ordem

econômica (esperemos).” (MOLINARO, Carlos Alberto. Direito ambiental: proibição de retrocesso.

determinada comunidade, não poderia ser objeto de desconstituição, mitigação ou degradação, senão por meio de alternativas compensatórias207_.

Referido princípio foi usado pelo Tribunal Constitucional de Portugal208_{, em}

1984, como instrumento de controle das ações do Estado contrárias aos direitos sociais. Em relação ao Brasil, a vedação ao retrocesso não se encontra expressamente prevista na Constituição Federal de 1988, entretanto, conforme notas de Ingo Wolfgang Sarlet209_,

como tem por finalidade a garantia da segurança jurídica, é possível aplicá-la, ainda que de forma remota, através do artigo 5º, caput, da Lei Fundamental, que assevera a inviolabilidade à segurança e, mais precisamente no inciso XXXVI, o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa julgada.

A partir desse contexto, torna-se evidente a proibição da possibilidade da lei retroagir e, através de uma interpretação extensiva, é conveniente entender também acerca da impossibilidade de retroceder, caso contrário poder-se-ia considerar um atentado aos direitos adquiridos historicamente pela sociedade. Isto é, haveria um retrocesso e uma agressão ao valor da segurança jurídica baseada no Estado Social.

Acrescente-se que os artigos 6º e 7º, da Constituição Federal, que preveem os direitos sociais, favorecem uma interpretação progressiva, posto que os adequa às mutações sociais.

José Joaquim Gomes Canotilho afirma a conotação da proibição do retrocesso como proibição de contra-revolução ou da revolução reacionária, justamente para fortificar a ideia de que não poderá haver reação contrária aos direitos sociais adquiridos. Atesta ainda que determinado grau de conquista social constitui uma garantia institucional e um direito subjetivo, portanto, decorrência do respeito ao núcleo essencial da existência mínima inerente ao respeito pela dignidade humana. Haveria, assim, um limite jurídico ao legislador e, ao mesmo tempo, a obrigação de uma política congruente aos direitos sociais, sob pena de se revestir em inconstitucionalidade sob o

207_{AYALA, Patryck de Araújo. O princípio da proibição de retrocesso ambiental na jurisprudência do}

Superior Tribunal de Justiça - O caso City Lapa. Revista de Direito Ambiental, São Paulo, n.62, v.16, abr./jun., 2011, p.411.

208_{PORTUGAL. Tribunal Constitucional. Acórdão n.° 509/2002. Processo n.° 768/2002. Requerente:}

Presidente da República. Requerido: Assembleia da República. Relator: Conselheiro Luis Nunes de Almeida. Lisboa, 19 de dezembro de 2002. Disponível em <http://www.tribunalconstitucional.pt>. Acesso em: 20 abr. 2015.

209_{SARLET, Ingo Wolfgang. A eficácia dos direitos fundamentais: uma teoria geral dos direitos}

fundamento da ofensa ao aspecto nuclear do mínimo de existência condigno ao respeito pela dignidade da pessoa humana210_.

Essa limitação imposta ao legislador, no que se refere à impossibilidade de exercer seu mister, promulgando uma lei contrária aos direitos sociais, não pode ser vista como um engessamento à atividade típica do Poder Legislativo, mas uma garantia mínima de que o grau evolutivo do arcabouço de proteção do indivíduo contra o Estado não poderá ser dissolvido por ações travestidas de interesses ditatoriais.

Ingo Wolfgang Sarlet ressalta que a segurança jurídica contra atos do Poder Público é expressão inarredável do Estado Democrático de Direito211_{. O limite}

estabelecido ao Poder Constituinte Reformador constitui uma relevante manifestação em favor da manutenção de determinados conteúdos rígidos da Constituição212_.

Após verificadas as bases do princípio da vedação ao retrocesso, convém analisar a dimensão evolucionista que diz respeito à aplicação do princípio da vedação ao retrocesso na seara ambiental. Nesse diapasão, passa-se a esse estudo, conforme linhas a seguir.