A NECESSIDADE DA FORMA ESCRITA NO CONTRATO A TERMO CERTO

124 Mas, então, qual é a necessidade de forma escrita nos contratos, em geral, e no contrato de trabalho, em particular? Ora, a generalidade da doutrina enumera algumas situações de conveniência de forma (formalismo negocial)141_:

a) Os negócios formais defendem as partes contra a sua leviandade ou precipitação, ou seja, entre o momento em que elas resolvem concluir o negócio e o da sua válida e definitiva conclusão, haverá o tempo necessário para refectir sobre o negócio;

b) Obter uma clara e completa expressão da vontade, obrigando as partes a cuidar da sua formulação por escrito;

c) Marcar a separação entre as simples negociações e os termos definitivos do negócio;

d) Facilitar a prova da declaração de vontade, fugindo aos perigos da prova testemunhal, cuja extrema falibilidade é bem conhecida. As testemunhas podem errar (erros de percepção ou erros de memórias) ou mentir (podem ser mal intencionadas ou maleáveis; podem ser manobradas ou querer manobrar por sua conta) ou vir a faltar.

Por outro lado, a forma oral é acentuadamente arriscada e perigosa, quer quanto à efectiva ocorrência do acordo negocial, quer quanto ao seu conteúdo, quer ainda quanto à distinção entre o que é pré-contratual e preparatório do contrato e o que constitui a sua versão final. A negociação do texto permite que as partes clarifiquem uma perante a outra, e até perante si próprias, os prós e contras e os contra do negócio142_.

141

JOSÉ OLIVEIRA DE ASCENSÃO, Direito Civil-Toeria Geral II, Acções e factos jurídicos, 2.ª edição, Coimbra Editora, 2003, p. 64 e ss. O fundamento das exigências legais de forma é a necessidade de levar as partes a reflectirem antes de praticarem actos consideravelmente graves; o reforço da segurança do negócio, nomeadamente por permitir a intervenção de terceiros; a facilitação da prova de atos. PEDRO PAIS DE VASCONCELOS, Teoria Geral do Direito Civil, 8.ª edição, Almedina, 2017, pp. 623-624. CARLOS ALBERTO DA MOTA PINTO, Teoria Geral do Direito Civil, 4.ª edição (2.ª reimpressão) por ANTÓNIO PINTO MONTEIRO E PAULO MOTA PINTO, Coimbra Editora, 2012, p. 429. No mesmo sentido, ANTÓNIO MENEZES CORDEIRO, Tratado de Direito Civil II, Parte Geral, 4.ª edição (reformulada e actualizada), reimpressão, Almedina, 2017, pp. 174-175. O autor indica mais razões justificativas de forma, nomeadamente a prova, a autenticidade, a comunicação, a informação material, o indício material, a delimitação e finalização, a oficialização e publicidade, o sobreaviso e a protecção, a consciencialização e a segurança, etc.

142

PEDRO PAIS DE VASCONCELOS, Teoria Geral do Direito Civil, 8.ª edição, Almedina, 2017, pp. 623-624

125 Entretanto, a liberdade de forma justifica-se, antes de mais, pela necessidade de assegurar a fluidez do tráfico jurídico. Em Angola, por exemplo, predomina muito o comércio informal, pelo que a exigência de forma escrita entravaria de modo intolerável a actividade económica143_.

Ora, no contrato de trabalho, justifica-se, tendo em conta o modo de constituição, a liberdade de forma. Aliás, mesmo que as partes não disponham sobre certas cláusulas, direito e deveres, aplicam-se as normas estabelecidas nas legislações de trabalho, por exemplo, o horário de trabalho, descansos complementares e obrigatórios, férias e feriados.

Todavia, a justificação por nós sustentada faz mais sentido em alguma categoria de contratos, como defende MENEZES CORDEIRO:

[…] “O formalismo se impõe, no Direito do trabalho numa de três conjugações: na celebração de contratos de trabalho especiais e feição mais técnica ou elaborada: no afastamento de regras supletivas de índole geral e no estabelecimento de regimes que, embora permitidos pela lei, se mostrem menos favoráveis para os trabalhadores”144_.

Assim, no contrato de trabalho a termo, há necessidade de observância de uma forma. Pensamos que a forma que se exige não é a mais solene, nem é burocrática, tal como acontece com a escritura pública. A forma tão-somente exigida, na maioria dos sistemas juslaborais, sobretudo na CPLP, é a forma escrita, contendo alguns elementos necessários para a modalidade de contratação.

A observância de forma escrita no contrato de trabalho a termo incinde sobre a necessidade de fixar o período de vigência, as condições a que fica sujeito, bem como sobre a fundamentação da contratação a termo. Ora, sem uma forma escrita, fica difícil aferir estes elementos, em que o trabalhador, o contraente mais débil, se possa basear no caso da existência de conflito145_.

143 _{DÁRIO MOURA VICENTE, Direito Comparado, Vol. II. Obrigações, Almedina, 2017, p. 134.} 144

ANTÓNIO MENEZES CORDEIRO, Manual de Direito do Trabalho, Almedina…, cit., p. 587.

145

Por exemplo, a sua antiguidade, os benefícios acordados e auferidos pelo trabalhador, porquanto, passados 8 meses ou mais de trabalho o trabalhador pode não se recordar, com exactidão, do período de início de vigência do contrato e, nestas situações, a prova testemunhal pode não oferecer muita segurança ao intérprete ou ao aplicador da lei. Cf. ALDINO PEDRO DA FONSECA, O contrato de trabalho..., cit., p. 133.

126 O legislador, com esta nova lei, não se dignou a exigir a forma escrita para o contrato de trabalho a termo, facto que lamentamos. Porém, parece-nos que terá incorrido numa incoerência, senão vejamos. O número 2 do artigo 16.º da LGT estabelece que :

“O contrato de trabalho por tempo determinado pode ser celebrado:

a) A termo certo, isto é, com a fixação precisa da data da sua conclusão ou do período por que é celebrado;

b) A termo incerto, ficando o seu termo condicionado à desnecessidade da prestação do trabalhado por cessação dos motivos que justificaram a contratação”.

Ora, se o legislador determina que, no contrato a termo certo, é necessário fixar com precisão a data da sua conclusão ou do período da sua conclusão, e, no contrato a termo incerto, os motivos justificantes da contratação, como é possível não ter exigido a forma escrita? Não sendo esta a posição, torna-se o número 2 do artigo acima referido em letra morta.

Por outro lado, como já defendemos a inconstitucionalidade do número do artigo 16.º na parte referente à celebração dos contratos de trabalho a termo, baseado no critério da vontade das partes, mesmo quando a actividade seja transitória ou injustificada, há também a necessidade de o contrato de trabalho ser celebrado por escrito, porquanto nele deve constar, para além da duração, a data da celebração e os motivos justificantes da celebração a termo.

Assim, defendemos que o contrato de trabalho a termo, no sistema juslaboral angolano, tendo em conta a interpretação que fazemos dentro do sistema, e que foi oportunamente argumentada, deve ser celebrado a escrito, contendo os elementos previstos no número 2 do artigo 15.º, designadamente, identificação das partes, categoria ocupacional do trabalhador, local e duração do trabalho, data de início da prestação e razões justificantes da celebração do contrato de trabalho a termo, sob pena de o contrato ser considerado celebrado por tempo indeterminado.

Uma vez defendida a forma escrita, vale a pena clarificarmos que nada obsta a que a referida forma assuma a forma electrónica (substituindo-se o documento

127 em papel por documento electrónico), desde que corresponda, com fidelidade, às declarações das partes no contrato de trabalho e que os elementos nele contidos sejam disponibilizado às partes146_.