Portugal

A atual Constituição da República Portuguesa, de 1976, prevê, em seu artigo 64.º, que a saúde é universal e tendencialmente gratuita, revelando-se um direito e dever de todos cuja proteção formal se empreende, em especial, pelo Sistema Nacional de Saúde (SNS).146

144 _{Segundo Mattia Persiani: “O Serviço Nacional de Saúde foi instituído pela Lei de 23 de dezembro}

de 1978, n. 833. Tal serviço é constituído pelo conjunto das funções, das estruturas, dos s erviços e das atividades que visam à promoção, à manutenção e à recuperação da saúde física e mental de toda a população, sem distinções de condições individuais ou sociais e, conforme modalidades que asseguram a igualdade dos cidadãos (art. 1º, Lei n. 833, de 1978), independentemente do fato de se encontrarem temporariamente no exterior (Corte Constitucional, n. 309, de 1999).” (PERSIANI, Mattia. Direito da previdência social. 14. ed. São Paulo: Quartier Latin, 2009, p. 43).

145 _{CICCONETTI, Stefano Maria. Os direitos sociais na jurisprudência italiana. Direitos}

Fundamentais & Justiça, n. 2, Porto Alegre: HS, jan./mar. 2008, p. 101-102.

146 _{“Artigo 64.º Saúde}

1. Todos têm direito à protecção da saúde e o dever de a defender e promover. 2. O direito à protecção da saúde é realizado:

a) Através de um serviço nacional de saúde universal e geral e, tendo em conta as condições económicas e sociais dos cidadãos, tendencialmente gratuito;

Parece que o nacionalismo oriundo da Revolução dos Cravos, simbolizada pelo movimento democrático de 25 de abril de 1974, bem como o standard internacional ditados pela Organização Mundial de Saúde influenciaram na estruturação de um sistema nacional de saúde.

O Executivo destinou recursos para a saúde - em particular, no que diz respeito à construção de hospitais e ao fornecimento de serviços de baixa, média e alta complexidade no setor -, o que conduziu a um planejamento orçamentário prévio e à criação de novos organismos estatais. Surgiu uma intrincada e complexa intervenção do Estado-Providência na saúde, como um dos focos da própria governamentalização do Estado em Portugal.147

Portugal, Espanha, Itália e Grécia formam um modelo social sulista, com características comuns, em especial pela fragmentação e corporativismo que conferem maior proteção à população urbana em detrimento daqueles que não vivem nos grandes centros. Nesses países, a despeito da existência de sistemas nacionais de saúde baseados no universalismo, permanece discreta a ingerência estatal na proteção social, atuação esta que é fortemente mesclada pela atuação conjunta entre instituições públicas e privadas, a exemplo do setor de saúde. O acesso à proteção social do Estado baseado no clientelismo faz com que as camadas não atendidas

b) Pela criação de condições económicas, sociais, culturais e ambientais que gara ntam, designadamente, a protecção da infância, da juventude e da velhice, e pela melhoria sistemática das condições de vida e de trabalho, bem como pela promoção da cultura física e desportiva, escolar e popular, e ainda pelo desenvolvimento da educação sanitária do povo e de práticas de vida saudável. 3. Para assegurar o direito à protecção da saúde, incumbe prioritariamente ao Estado:

a) Garantir o acesso de todos os cidadãos, independentemente da sua condição económica, aos cuidados da medicina preventiva, curativa e de reabilitação;

b) Garantir uma racional e eficiente cobertura de todo o país em recursos humanos e unidades de saúde;

c) Orientar a sua acção para a socialização dos custos dos cuidados médicos e medicamentosos; d) Disciplinar e fiscalizar as formas empresariais e privadas da medicina, articulando -as com o serviço nacional de saúde, por forma a assegurar, nas instituições de saúde públicas e privadas, adequados padrões de eficiência e de qualidade;

e) Disciplinar e controlar a produção, a distribuição, a comercialização e o uso dos produtos químicos, biológicos e farmacêuticos e outros meios de tratamento e diagnóstico;

f) Estabelecer políticas de prevenção e tratamento da toxicodependência. 4. O serviço nacional de saúde tem gestão descentralizada e participada.”

147 _{ASENSI, Felipe Dutra. Direito à saúde: práticas sociais reivindicatórias e sua efetivação.}

criem “estratégias informais de efetivação da saúde com iniciativas de entreajuda, solidariedade”.148

Não obstante parte da população tenha permanecido excluída dos serviços, não há como negar que houve uma melhoria nos níveis de saúde, talvez por uma atuação da sociedade-providência em contraponto às falhas do Estado na saúde e na segurança social.

Foi como se a sociedade, ciente das assimetrias regionais, se acostumasse a não depender do Estado no campo da saúde, diferentemente dos anseios da sociedade brasileira. Dessarte, a “ideia de sociedade-providência é fundamental para compreender a responsabilidade do indivíduo pela sua saúde, e não sobre a política de saúde”149_.

A despeito das deficiências, o Serviço Nacional de Saúde mostra-se um modelo a ser consolidado a longo prazo, dada a complexidade e abrangência de suas metas, no qual o Estado, embora seja o maior financiador, admite e estimula a importância da participação da sociedade e do setor privado.

O fenômeno da judicialização da saúde foi experimentado por Portugal, na década de 70 e 80, como reflexo dos direitos sociais concedidos pela atual Constituição da República Portuguesa, que passou a vigorar em 25 de abril de 1976.

Ao que se tem, o Tribunal Constitucional enfrentou o tema da saúde apenas duas vezes, julgamentos estes que não se destinaram a determinar o cumprimento de qualquer obrigação, e sim a examinar a constitucionalidade de textos legais.150

Acresça-se que o Tribunal Constitucional não exerce função política. É, sim, um órgão jurisdicional de controle normativo que aprecia e declara a inconstitucionalidade das normas oriundas dos órgãos estatais dotados de

148 _{Ibidem, p. 172.} 149 _{Ibidem, p. 172.}

150 _{NUNES, António José Avelãs. Os tribunais e o direito à saúde. NUNES, António José Avelãs;}

SCAFF, Fernando Facury. Os tribunais e o direito à saúde. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2011, p. 11.

competência legislativa que violem a Constituição da República Portuguesa ou os princípios nela assentados.151

O direito fundamental à saúde não é, portanto, motivo de ativismo judicial no Judiciário português, ao contrário do que vem ocorrendo no Brasil.

Aliás, pode-se dizer até que, no setor da saúde, Portugal passou por uma “desjudicialização” dos conflitos e das próprias políticas públicas, haja vista providências como (i) a transferência para a iniciativa privada da prestação de diversos serviços públicos, o que deslocou a ideia de “cidadão” para o conceito de “consumidor”; e (ii) o fortalecimento dos meios alternativos de resolução de litígios, tais como a mediação e a arbitragem.