das ProVas eM esPÉCie
5.8 PRovA TeSTeMuNhAL
Sobre a prova testemunhal, o tema é tratado no art. 442 a 463. Podem depor todas as testemunhas, exceto as incapazes169, impedidas170
ou suspeitas171 (art. 447). Há também a possibilidade de oitiva de teste-
munhas por videoconferência ou outro recurso tecnológico de transmis- são e recepção de sons e imagens em tempo real, o que poderá ocorrer, 169.. Art. 447, § 1o São incapazes: I - o interdito por enfermidade ou deficiência mental; II - o que, acometido
por enfermidade ou retardamento mental, ao tempo em que ocorreram os fatos, não podia discerni-los, ou, ao tempo em que deve depor, não está habilitado a transmitir as percepções; III - o que tiver menos de 16 (dezesseis) anos; IV - o cego e o surdo, quando a ciência do fato depender dos sentidos que lhes faltam. 170.. Art. 447, § 2o São impedidos: I - o cônjuge, o companheiro, o ascendente e o descendente em qualquer grau e o colateral, até o terceiro grau, de alguma das partes, por consanguinidade ou afinidade, salvo se o exigir o interesse público ou, tratando-se de causa relativa ao estado da pessoa, não se puder obter de outro modo a prova que o juiz repute necessária ao julgamento do mérito; II - o que é parte na causa; III - o que intervém em nome de uma parte, como o tutor, o representante legal da pessoa jurídica, o juiz, o advogado e outros que assistam ou tenham assistido as partes.
171.. Art. 447, § 3o São suspeitos: I - o inimigo da parte ou o seu amigo íntimo; II - o que tiver interesse no litígio.
inclusive, durante a audiência de instrução e julgamento (CPC/2015, art. 453, §1º).
Destaca Teresa Arruda Alvim Wambier172 e outros que o CPC/2015
revogou expressamente os artigos do Código Civil 227 caput173, art. 229174 e
art. 230175. A prova testemunha é sempre admissível, portanto, salvo se a lei
dispor de modo diverso, como na hipótese de Mandando de Segurança, pois só admite prova documental preconstituída, ou inventário e partilha (art. 612), onde é incompatível com provas não documentais.176 Assim o disposto
no art. 442 do CPC/2015: “A prova testemunhal é sempre admissível, não dispondo a lei de modo diverso”.
Neste sentido, então sobre a admissibilidade da prova testemunhal, (art. 443) “O juiz indeferirá a inquirição de testemunhas sobre fatos: I - já provados por documento ou confissão da parte; II - que só por documento ou por exame pericial puderem ser provados. (art. 444) Nos casos em que a lei exigir prova escrita da obrigação, é admissível a prova testemunhal quan- do houver começo de prova por escrito, emanado da parte contra a qual se pretende produzir a prova. (art. 445) Também se admite a prova testemu- nhal quando o credor não pode ou não podia, moral ou materialmente, ob- ter a prova escrita da obrigação, em casos como o de parentesco, de depósito necessário ou de hospedagem em hotel ou em razão das práticas comerciais 172.. WAMBIER, Teresa Arruda Alvim; LINS CONCEIÇÃO, Maria Lúcia; SILVA RIBEIRO, Leonardo Ferres da; MELLHO, Rogerio Licastro Torres de. Primeiros Comentários ao Novo Código de Processo Civil, artigo por artigo. RT, 1º, ed. São Paulo, 2015:724.
173.. Art. 227. Salvo os casos expressos, a prova exclusivamente testemunhal só se admite nos negócios ju- rídicos cujo valor não ultrapasse o décuplo do maior salário mínimo vigente no País ao tempo em que foram celebrados.
174.. Art. 229. Ninguém pode ser obrigado a depor sobre fato: I - a cujo respeito, por estado ou profissão, deva guardar segredo; II - a que não possa responder sem desonra própria, de seu cônjuge, parente em grau sucessível, ou amigo íntimo;
III - que o exponha, ou às pessoas referidas no inciso antecedente, a perigo de vida, de demanda, ou de dano patrimonial imediato.
175.. Art. 230. As presunções, que não as legais, não se admitem nos casos em que a lei exclui a prova teste- munhal.
176.. Súmula 149 STJ: “A prova exclusivamente testemunhal não basta à comprovação da atividade de rurí- cola, para efeito da obtenção de benefício previdenciário.”.
Sobre o tema: REsp (repetitivo): “Recurso Especial. Matéria repetitiva. Art. 543-C do CPC e resolução Stj 8/2008. Recurso representativo de controvérsia. Segurado Especial. Trabalho Rural. Informalidade. Boias-frias. Prova exclusivamente testemunhal. Art. 55, § 3º, da Lei 8.213/1991. Súmula 149/STJ. Impos- sibilidade. Prova material que não abrange todo o período pretendido. Idônea e robusta prova teste- munhal. Extensão da eficácia probatória. Não violação da precitada súmula”.
do local onde contraída a obrigação. (art. 446) É lícito à parte provar com testemunhas: I - nos contratos simulados, a divergência entre a vontade real e a vontade declarada; II - nos contratos em geral, os vícios de consentimento.”
A parte poderá contraditar as testemunhas (CPC/2015, art. 457, §1º) assim que forem qualificadas sob pena de preclusão, salvo o reconhecimento de ofício pelo juiz. Sobre o tema, FPPC, Enunciado nº 519: “(art. 450177;
art. 319, §1º; art. 6º) Em caso de impossibilidade de obtenção ou de desco- nhecimento das informações relativas à qualificação da testemunha, a parte poderá requerer ao juiz providências necessárias para a sua obtenção, salvo em casos de inadmissibilidade da prova ou de abuso de direito.”
A testemunha (art. 448) não é obrigada a depor sobre fatos que lhe acarretem grave dano, bem como ao seu cônjuge ou companheiro e aos seus parentes consanguíneos ou afins, em linha reta ou colateral, até o terceiro grau ou a cujo respeito, por estado ou profissão, deva guardar sigilo.
Há um aumento de pessoas que poderão ser inquiridas em suas resi- dências ou onde exercem suas funções, CPC/2015, art. 454.
Outra alteração que merece atenção por parte dos operadores do di- reito é o disposto no art. 455. O advogado que arrolar a testemunha será, também, responsável pela sua intimação para comparecer em audiência. A possibilidade de intimação por via judicial tem previsão legal expressa no §4º do mesmo dispositivo, não sendo mais a regra e sim a exceção.178
A ordem da oitiva das testemunhas em audiência poderá ser alterada pelas partes, conforme traz expressa previsão no art. 456: “O juiz inquirirá as testemunhas separada e sucessivamente, primeiro as do autor e depois as do réu, e providenciará para que uma não ouça o depoimento das outras. Parágrafo único. O juiz poderá alterar a ordem estabelecida no caput se as partes concordarem.”
Sobre o tema, Enunciado nº 300 do FPPC: “(arts. 357, §7º) O juiz poderá ampliar ou restringir o número de testemunhas a depender da 177.. Art. 450. O rol de testemunhas conterá, sempre que possível, o nome, a profissão, o estado civil, a idade, o número de inscrição no Cadastro de Pessoas Físicas, o número de registro de identidade e o endereço completo da residência e do local de trabalho.
178.. FPPC, Enunciado nº 155: “ (art. 455, § 4º) No processo do trabalho, as testemunhas somente serão intimadas judicialmente nas hipóteses mencionadas no § 4º do art. 455, cabendo à parte informar ou intimar as testemunhas da data da audiência. (Grupo: Impacto do CPC no Processo do Trabalho)”
complexidade da causa e dos fatos individualmente considerados.179” Ou-
tro Enunciado nº 158 do FPPC que achamos pertinente: “(art. 459, § 3º) Constitui direito da parte a transcrição de perguntas indeferidas pelo juiz.” Ainda sobre o tema: Enunciado 157: “(art. 459 § 1º) Deverá ser facultada às partes a formulação de perguntas de esclarecimento ou complementação decorrentes da inquirição do juiz.”
As reperguntas em audiência saem (CPC/2015, art 459). Na práti- ca, essa nova disposição já acontecia em diversos juízos e seguiu a alteração também do Código de Processo Penal (CPP, art. 212)180. Nos termos do art.
460, o depoimento deverá ser gravado por meio eletrônico, “somente será digitado quando for impossível o envio de sua documentação eletrônica.”
Importante ainda encerrar com alguns Enunciados do FPPC sobre o tema: FPPC, Enunciado nº 156: “(art. 459, caput) Não configura indu- zimento, constante do art. 466, caput, a utilização de técnica de arguição direta no exercício regular de direito.
Ainda sobre o tema: FPPC, Enunciado nº 519: “(art. 450; art. 319, §1º; art. 6º) Em caso de impossibilidade de obtenção ou de desconhecimen- to das informações relativas à qualificação da testemunha, a parte poderá requerer ao juiz providências necessárias para a sua obtenção, salvo em casos de inadmissibilidade da prova ou de abuso de direito.”
O juiz ainda (art. 461) pode ordenar, de ofício ou a requerimento da parte: I - a inquirição de testemunhas referidas nas declarações da parte ou das testemunhas ou a acareação de 2 (duas) ou mais testemunhas ou de alguma delas com a parte, quando, sobre fato determinado que possa influir na decisão da causa, divergirem as suas declarações. Os acareados serão re- 179.. (...) não concordo com o Enunciado 300 do Fórum Permanente de Processualistas Civis (FPPC) no sen- tido de que o poder do juiz previsto pelo dispositivo legal também permite a ampliação do número de testemunhas. Entendo que o número de testemunhas a serem arroladas não pode extrapolar a previsão legal, sendo o caso de o juiz ouvir o terceiro como testemunha do juízo se assim entender imprescindível ao esclarecimento dos fatos. Neves, Daniel Amorim. Assumpção. Novo Código de Processo Civil – Lei 13.105/2015/Daniel Amorim Assumpção Neves. – Rio de Janeiro: Forense; São Paulo (ebook): MÉ- TODO, 2015.
180.. Sobre o tema: “Compete ao juiz, porém, inadmitir perguntas que puderem induzir a resposta; que sejam impertinentes, por não terem qualquer relação com as questões de fato objeto da atividade pro- batória ou importarem repetição de outra já respondida; bem com que sejam capciosas ou vexatórias” WAMBIER, Teresa Arruda Alvim; LINS CONCEIÇÃO, Maria Lúcia; SILVA RIBEIRO, Leonardo Ferres da; MELLHO, Rogerio Licastro Torres de. Primeiros Comentários ao Novo Código de Processo Civil, artigo por artigo. RT, 1º, ed. São Paulo, 2015:745.
perguntados para que expliquem os pontos de divergência, reduzindo-se a termo o ato de acareação. A acareação pode ser realizada por videoconferên- cia ou por outro recurso tecnológico de transmissão de sons e imagens em tempo real.
Por fim, importa esclarecer que (art. 462) “a testemunha pode re- querer ao juiz o pagamento da despesa que efetuou para comparecimento à audiência, devendo a parte pagá-la logo que arbitrada ou depositá-la em cartório dentro de 3 (três) dias. O depoimento prestado em juízo é conside- rado serviço público, quando sujeita ao regime da legislação trabalhista, não sofre, por comparecer à audiência, perda de salário nem desconto no tempo de serviço.