Sensibilidade às condições físicas, sensoriais e mentais

O ordenamento jurídico brasileiro prevê ações afirmativas sensíveis às condições peculiares de pessoas socialmente identificadas com deficiência física, sensorial ou mental. No plano constitucional, estas políticas fundamentam-se nos artigos 1º; 3º, I e IV; 5º; 6º; 7º; 24, XIV; e 37, VIII. Além da fundamentação constitucional, de acordo com Fonseca, a adoção das ações afirmativas para pessoas com deficiência no âmbito das relações de trabalho confirma a legislação internacional, destacadamente as convenções 111 e 159 da OIT e a Convenção Interamericana para a Eliminação de todas as Formas de Discriminação contra a

Pessoa Portadora de Deficiência (Convenção da Guatemala) 196_{. Aliás, no contexto}

brasileiro, as ações afirmativas destinadas ao trabalhadores com deficiência incidem compulsoriamente tanto sobre o setor público como sobre o setor privado, embora se restrinjam somente ao aspecto do recrutamento de pessoal.

No que tange ao acesso das pessoas com deficiência aos cargos e empregos públicos, o inciso VIII do art. 37 da Constituição Federal dispõe que “a lei reservará percentual dos cargos e empregos públicos para pessoas portadoras de deficiência e definirá os critérios de sua admissão“. No âmbito da administração federal, a lei 8112/90 fixou o percentual entre 5% a 20%. Destaque-se que, nesta hipótese, deve- se observar a obrigatoriedade de aprovação prévia em concurso público como requisito indispensável à assunção lícita de cargo ou emprego público (art. 37, II, da Constituição Federal); o que se pretende com a medida exposta aqui é facilitar o acesso das pessoas com deficiência aos cargos e empregos públicos, mas isto não significa a dispensa do concurso público. Contudo, há uma exceção ao princípio do concurso. Trata-se do disposto no art. 24 da lei 8.666/94, que, segundo Fonseca, “autoriza a admissão de trabalhadores com deficiência ligados a entidades sem fins lucrativos” 197_.

No que diz respeito ao setor privado, as ações afirmativas em prol dos trabalhadores com deficiência limitam-se às cotas determinadas pela Lei nº. 8.213/91, que dispõe o seguinte:

Art. 93. A empresa com 100 (cem) ou mais empregados está obrigada a preencher 2% (dois por cento) a 5% (cinco por cento) dos seus cargos com beneficiários reabilitados ou pessoas portadora de deficiências, habilitadas, na seguinte proporção:

I - até 200... 2% II - de 201 a 500... 3% III - de 501 a 1.000...4% IV - de 1.001 em diante...5%

Denote-se que estalei excluir de sua incidência as pequenas e microempresas, que, como lembra Fonseca, são as principais empregadoras do país198_.

196 FONSECA, Ricardo Tadeu Marques da FONSECA. O trabalho da pessoa com deficiência e a lapidação dos direitos humanos: o direito do trabalho, uma ação afirmativa. p. 270-271.

197 Ibid., p. 279. 198 Ibid., p. 280.

Destaque-se que o art. 93 da Lei nº. 8213/91 contemplou uma forma rudimentar de privilegiamento das pessoas deficientes no mercado de trabalho. Fatos como: o estabelecimento de percentuais fixos, a desvinculação com outros elementos importantes do trabalho (por exemplo, capacitação) e a não delimitação de prazo de duração, além de denotarem o distanciamento de uma política articulada e bem definida de promoção das pessoas deficientes no mercado de trabalho, acabam por tornarem-se contraproducentes. Isto se evidencia no descompasso entre o crescente número de vagas abertas e a o pequeno número de pessoas deficientes efetivamente contratadas. Segundo Brito Filho,

(...) na área de atuação da Procuradoria Regional do Trabalho da 8ª. Região, verifica-se que, apenas pela atuação dos membros do Ministério Público do Trabalho foram criadas 1.998 (mil novecentas e noventa e oito) vagas para pessoas reabilitadas ou portadoras de deficiência, com 1.195 (mil cento e noventa e cinco) delas preenchidas.199

Advirta-se que dado a grande diversidade de elementos relacionados à política de ação afirmativa e a complexidade dos problemas sobre os quais atua, é praticamente inevitável a ocorrência de casos como o do art. 93 da Lei nº. 8.213/91. As políticas de ação afirmativa não estão prontas e acabadas; pelo contrário, elas encontram-se em processo constante de aprimoramento. Face o êxito de algumas iniciativas relacionadas a um determinado grupo, é tentador reproduzi-las afim de beneficiar outros grupos também prejudicados no meio social; contudo, esta reprodução pode não apresentar resultados tão bons em virtude das dificuldades presumidas decorrentes da aplicação de medidas iguais a contextos diferentes. Talvez esteja aí, pelo menos aparentemente, o problema da política de cotas de contratação estabelecida no art. 93 da Lei nº. 8.213/91, que adotou o sistema de quotas fixas200 _{e o aplicou para promover a inserção no trabalho de pessoas}

deficientes.

Esta espécie de problema, como se viu, ocorre no momento de ampliação das políticas de ação afirmativa a novos grupos ou a novas áreas. Ante o exposto no

199 BRITO FILHO, José Claudio Monteiro de. Trabalho decente. p. 100.

presente capítulo e no anterior, a discussão converge exatamente para a análise de um novo tipo de política de preferência (ao menos no contexto brasileiro): ação afirmativa para o trabalhador velho. Então, impõe-se como fundamental a questão da adequação desta nova modalidade de política afirmativa contexto brasileiro. É desta discussão que se ocupará o próximo capítulo.

4 AÇÃO AFIRMATIVA PARA O TRABALHADOR VELHO

A discussão acerca da ação afirmativa para o trabalhador velho significa a síntese deste estudo, uma vez que decorre da interação das temáticas enfocadas nos capítulos anteriores. No Capítulo II analisou-se o processo de inferiorização arbitrária sofrido pela pessoa socialmente identificada com a velhice no âmbito das relações de trabalho. Já no Capítulo III procedeu-se à exposição da ação afirmativa, enquanto instrumento jurídico destinado a combater as inferiorizações feitas a partir de critérios arbitrários como gênero, raça/etnia, condições físicas, sensoriais e mentais. Agora resta discutir a ação afirmativa para o trabalhador velho.

Esta espécie de política afirmativa é entendida, para os fins deste estudo, como uma política temporária de privilegiamento das pessoas velhas nos programas de qualificação profissional, contratação e promoção, objetivando maior participação destas pessoas no mercado de trabalho, principalmente em postos de prestigio, em prol de um ambiente de trabalho mais justo em termos etários.

Observe-se que a utilização da expressão “pessoas velhas“ não restringe os destinatários desta política às pessoas compreendidas no marco legal ou estatístico de 60 anos. Cada contexto cria os seus velhos, alguns mais cedo outros mais tarde. Por isso, estabelecer a priori um faixa a ser beneficiada pode excluir pessoas que efetivamente sejam consideradas velhas e estejam sofrendo prejuízos em razão disto. A Recomendação nº. 162 da OIT traz, em sua regra de aplicação, solução despida de referência direta a uma idade especifica, ao dispor que: “La presente recomendación se aplica a todos los trabajadores que, por el avance de su edad, están expuestos a encontrar dificultades en materia de empleo y ocupación”. Da mesma forma, as políticas de ação afirmativa sensíveis à idade devem enfocar os trabalhadores que, por causa da sua idade, estão expostos a dificuldades no mercado de trabalho.

A delimitação do público-alvo é somente uma das várias questões que se apresentam diante da discussão acerca desta nova espécie de ação afirmativa. Nesta perspectiva de novidade, impõe-se como objetivo deste capítulo discutir a

adequação das ações afirmativas para o trabalhador velho ao contexto brasileiro.

Esta discussão se dá a partir de uma análise quanto ao desenvolvimento de normas nacionais e internacionais voltadas às pessoas velhas, enfocando a admissibilidade de políticas de ação afirmativa para o trabalhador velho pelo ordenamento jurídico

brasileiro. Em seguida, aborda-se as questões referentes às ações afirmativas sensíveis à idade avançada com ênfase nos objetivos a serem realizados por elas, bem como as medidas recomendáveis. Por fim, expõe-se a justificativa específica das ações afirmativas para os trabalhadores mais velhos.