Características dos contratos administrativos

75 MEDAUAR, Odete. Direito administrativo Moderno. 10. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. p.

209.

76 MEDAUAR, Odete. Direito administrativo Moderno. 10. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. p.

209.

77 GASPARINI, Diógenes. Direito administrativo. 11. ed. São Paulo: Saraiva, 2006. p. 696-697.

Considerando os contratos administrativos, no sentido próprio e restrito, que abrangem apenas aqueles acordos de que a Administração Pública é parte, aparece com uma série de prerrogativas que garantem a sua posição de supremacia sobre o particular, buscando sempre o interesse público.

a) Presença da administração pública como poder público

Nos contratos administrativos, a Administração aparece com uma série de prerrogativas que garantem a sua posição de supremacia sobre o particular; elas vêm expressas precisamente por meio das chamadas cláusulas exorbitantes ou de privilégio ou de prerrogativas.⁷⁸

b) Finalidade pública

Essa característica está presente em todos os atos e contratos da Administração Pública, ainda que regidos pelo direito privado; às vezes, pode ocorrer que a utilidade direta seja usufruída apenas pelo particular, mas, indiretamente, é sempre o interesse público que a Administração tem que ter em vista, sob pena de desvio de poder.⁷⁹

c) Obediência à forma prescrita em lei

Para os contratos celebrados pela Administração, encontram-se na Lei inúmeras normas referentes à forma; esta é essencial, não só em benefício do interessado como da própria administração.⁸⁰

d) Procedimento legal

A lei estabelece determinados procedimentos obrigatórios para a celebração de contratos e que podem variar de uma modalidade para outra, compreendendo medidas como autorização legislativa, avaliação, motivação, autorização pela autoridade competente, indicação de recursos orçamentários e licitação.⁸¹

e) Contrato de adesão

78 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 17. ed. São Paulo: Atlas, 2004. p. 243.

79 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 17. ed. São Paulo: Atlas, 2004. p. 243.

80 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 17. ed. São Paulo: Atlas, 2004. p. 244.

81 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 17. ed. São Paulo: Atlas, 2004. p. 248.

Todas as cláusulas dos contratos administrativos são fixadas unilateralmente pela administração. Pelo instrumento convocatório da licitação, o poder público faz uma oferta a todos os interessados, fixando as condições em que pretende contratar; a apresentação de propostas pelos licitantes equivale à aceitação da oferta pela Administração⁸².

f) Natureza Intuitu Personae

Todos os contratos para os quais a lei exige licitação são firmados em razão de condições pessoais do contratado, apuradas no procedimento de licitação. É vedada a subcontratação, total ou parcial, do seu objeto, a associação do contratado a outrem, salvo consórcio, a cessão ou transferência, total ou parcial; essas medidas somente são possíveis se expressamente previstas no edital de licitação e no contrato.⁸³

g) Presença das Cláusulas Essenciais

As cláusulas essenciais são aquelas que não podem faltar no contrato administrativo, sob pena de sua nulidade, e estão descritas no art. 55 da Lei nº 8.666/93.

Art. 55 - São cláusulas necessárias em todo contrato as que estabeleçam:

I - o objeto e seus elementos característicos;

II - o regime de execução ou a forma de fornecimento;

III - o preço e as condições de pagamento, os critérios, data-base e periodicidade do reajustamento de preços, os critérios de atualização monetária entre a data do adimplemento das obrigações e a do efetivo pagamento;

IV - os prazos de início de etapas de execução, de conclusão, de entrega, de observação e de recebimento definitivo, conforme o caso;

V - o crédito pelo qual correrá a despesa, com a indicação da classificação funcional programática e da categoria econômica;

VI - as garantias oferecidas para assegurar sua plena execução, quando exigidas;

VII - Os direitos e as responsabilidades das partes, as penalidades cabíveis e os valores das multas;

VIII - os casos de rescisão;

IX - o reconhecimento dos direitos da Administração, em caso de rescisão administrativa prevista no art. 77 desta lei;

X - as condições de importação, a data e a taxa de câmbio para conversão, quando for o caso;

82 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 17. ed. São Paulo: Atlas, 2004. p. 249.

83 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 17. ed. São Paulo: Atlas, 2004. p. 249.

XI - a vinculação ao edital de licitação ou ao termo que a dispensou ou a inexigiu, ao convite e à proposta do licitante vencedor;

XII - a legislação aplicável à execução do contrato e especialmente aos casos omissos;

XIII - a obrigação do contratado de manter, durante toda a execução do contrato, em compatibilidade com as obrigações por ele assumidas, todas as condições de habilitação e qualificação exigidas na licitação.

§ 1º - (Vetado).

§ 2º - Nos contratos celebrados pela Administração Pública com pessoas físicas ou jurídicas, inclusive aquelas domiciliadas no estrangeiro, deverá constar necessariamente cláusula que declare competente

o foro da sede da Administração para dirimir qualquer questão contratual, salvo o disposto no § 6º do art. 32 desta lei.

§ 3º - No ato da liquidação da despesa, os serviços de contabilidade comunicarão, aos órgãos incumbidos da arrecadação e fiscalização de tributos da União, Estado ou Município, as características e os valores pagos, segundo o disposto no art. 63 da Lei nº 4.320, de 17 de março de 1964.

h) Presença das cláusulas exorbitantes

Nos contratos administrativos, são reconhecidas, em razão da lei, da doutrina e da jurisprudência, a favor da administração pública contratante, certas prerrogativas, a exemplo de:

a) modificar a execução do contrato a cargo do contratante particular;

b) acompanhar a execução do contrato;

c) impor sanções previamente estipuladas; e d) rescindir, por mérito ou legalidade, o contrato.⁸⁴

Acerca das cláusulas exorbitantes, o art. 58 da Lei nº 8.666/93 estabelece:

Art. 58 - O regime jurídico dos contratos administrativos instituído por esta lei confere à Administração, em relação a eles, a prerrogativa de:

I - modificá-los, unilateralmente, para melhor adequação às finalidades de interesse público, respeitados os direitos do contratado;

II - rescindi-los, unilateralmente, nos casos especificados no inciso I do art. 79 desta lei;

III - fiscalizar-lhes a execução;

IV - aplicar sanções motivadas pela inexecução total ou parcial do ajuste;

V - nos casos de serviços essenciais, ocupar provisoriamente bens móveis, imóveis, pessoal e serviços vinculados ao objeto do contrato, na hipótese da necessidade de acautelar apuração

84 GASPARINI, Diógenes. Direito administrativo. 11. ed. São Paulo: Saraiva, 2006. p. 667.

administrativa de faltas contratuais pelo contratado, bem como na hipótese de rescisão do contrato administrativo.

§ 1º - As cláusulas econômico-financeiras e monetárias dos contratos administrativos não poderão ser alteradas sem prévia concordância do contratado.

§ 2º - Na hipótese do inciso I deste artigo, as cláusulas econômico- financeiras do contrato deverão ser revistas para que se mantenha o equilíbrio contratual.

Conforme o disposto, a Administração Pública pode alterar a qualquer tempo a prestação da responsabilidade do contratante, sem que este possa se opor, tendo apenas, o direito à compensação financeira, sempre em benefício às necessidades públicas. Deve ainda, acompanhar a execução dos contratos, orienta, fiscalizar, interditar e de intervir, avocando a execução do contrato.

i) Mutabilidade

A Lei ainda estabelece limite quantitativo às alterações, à medida que, ao permitir acréscimos e supressões de, até 25%, para obras, serviços ou compras, e de 50%, no caso de reforma de edifício ou equipamento, impõe ao contratado a obrigação de acatá-los até o montante de 25% ou 50%, do valor do contrato, não podendo os acréscimos implicar alterações do seu objeto. ⁸⁵

Cabe, por fim, salientar que, ao mesmo tempo em que a Administração Pública possui prerrogativas, também se submete a restrições impostas pela lei, como é o fato da proibição expressa de alteração do objeto do contrato, em que fica demonstrado que o legislador teve o cuidado de limitar a abrangência do poder da Administração Pública.⁸⁶