No entanto, a predominância indiscutível da liberdade na escala de valores de Hayek não pode obscurecer o facto de que a liberdade está sujeita à lei e existe de acordo com as leis da sociedade. O facto de a jurisprudência (especialmente na Europa continental) ser realizada quase exclusivamente por publicitários, para quem o direito é antes de tudo direito público e a ordem se resume à organização, é uma das principais causas do predomínio não só do positivismo jurídico. (o que no direito privado simplesmente não faz sentido), mas também das ideologias socialistas e totalitárias nele implícitas". a ordem social muito mais ampla, que é impulsionada pelas forças ordenadoras espontâneas que.
Esta superstição baseia-se na ideia de que “a maioria do povo (ou os seus representantes eleitos) deve ser livre para promulgar tudo o que concordar”. Mas ele encontra um erro fatal na crença de que esta fonte última de poder deve ser ilimitada. São apenas «filosóficas» no sentido de que certas ideias hoje geralmente aceites, mas erróneas, surgem da influência de uma tradição filosófica que sugere uma resposta falsa a questões susceptíveis de tratamento científico explícito.
Portanto, o termo “ordem de mercado” foi utilizado com a intenção de ser fiel à intenção do autor e na esperança de que passe ao uso corrente.
Razão e evolução
1 «Hoje está na moda ridicularizar qualquer afirmação de que algo é impossível e apontar os inúmeros casos em que mesmo o que foi descrito como impossível pelos cientistas mais tarde se revelou possível. No entanto, a ideia por trás delas de que todas as instituições úteis são o resultado de uma criação intencional e que apenas essa criação as tornou ou pode torná-las úteis para os nossos propósitos é fundamentalmente falsa. Portanto, existe uma grande tentação, numa primeira abordagem, de partir da hipótese de que sabemos tudo o que é necessário para um completo esclarecimento e controlo.
Num certo sentido, é claro, a afirmação de que a nossa civilização se baseia na subjugação da ignorância é mero lugar-comum. Portanto, a limitação do conhecimento com a qual estamos lidando não é uma limitação que a ciência possa superar. Mas nem a ciência nem qualquer técnica conhecida14 podem superar o facto de que nenhuma mente, e portanto nenhuma acção deliberada, pode ter em conta todos os factos específicos conhecidos por algumas pessoas, mas completamente desconhecidos por qualquer outra pessoa. especial.
É a ideia de que a ciência se preocupa apenas com o que é, e não com o que poderia ser. Neste campo, a ideia de que a ciência é simplesmente uma coleção de factos observados limitou a investigação ao exame do que existe. A discussão dos problemas que enfrentamos tem sido dificultada pela aceitação universal de uma distinção enganosa introduzida pelos antigos gregos, da qual ainda não nos libertámos completamente.
O outro grande equívoco que trouxe descrédito à teoria da evolução social foi a ideia de que a teoria da evolução consiste em “leis da evolução”. Como resultado, praticamente todas as expressões que temos para descrever estas estruturas ordenadas ou o seu funcionamento estão carregadas da implicação de que foram criadas por um agente pessoal. Estes dois últimos termos, que utilizaremos apenas para denotar os resultados de um plano, ilustram que muitas vezes é tão difícil encontrar termos que sempre impliquem intenção como é encontrar aqueles que não o fazem.
O facto, porém, é que os chamados anti-racionalistas insistem que para tornar a razão tão eficaz quanto possível é necessária uma compreensão das limitações dos poderes da razão consciente e da ajuda que recebemos de processos dos quais não temos consciência – uma compreensão que falta ao racionalismo construtivista. Uma delas decorre do facto de a acção guiada por normas das quais não temos conhecimento ser frequentemente descrita como “instintiva” ou “intuitiva”.
Kosmos e taxis
Tal ordem espontânea tem, em muitos aspectos, características diferentes daquelas de uma ordem criada. A natureza destas normas ainda requer investigação mais aprofundada, em parte porque a palavra “norma” ( ) sugere alguns equívocos, e em parte porque as normas que definem a ordem espontânea diferem em aspectos importantes de outros tipos de ordem. , necessário para organizar a organização ou táxis. Ainda mais importante neste contexto é que toda regularidade no comportamento dos elementos não garante a ordem global.
Certas normas que regem o comportamento individual podem obviamente tornar impossível a formação de uma ordem global. Nosso problema é que tipo de normas de comportamento produzirão uma ordem social e que tipo de ordem produzirão normas específicas. Mas as respostas individuais a circunstâncias particulares só resultarão numa ordem global se os indivíduos obedecerem a normas que produzam uma ordem.
Por enquanto, deve ficar claro que embora as normas nas quais se baseia uma ordem espontânea também possam ser de origem espontânea, nem sempre é esse o caso. Portanto, pode-se pensar que a formação de uma ordem espontânea depende inteiramente de normas criadas conscientemente. Neste último, o governo é uma organização entre Outros e, como os outros, faz parte de uma ordem geral espontânea, enquanto no primeiro constitui uma condição essencial para a preservação da ordem geral.
Isto torna-se particularmente enganador quando o termo “vinculado” é usado em contraste com o termo “sociedade” em vez de “governo”, implicando que o primeiro é uma organização e o segundo uma ordem espontânea. Pelo contrário, uma ordem tão complexa só pode ser mantida, não através da orientação dos seus membros, mas indirectamente, através da aplicação e aperfeiçoamento de normas que favoreçam a formação de uma ordem espontânea. Embora faça sentido complementar as disposições que regem a organização com normas subsidiárias e utilizar as organizações como elementos da ordem espontânea, nunca é útil complementar as normas que regem a ordem espontânea.
Princípios e oportunismo
A expressão “liberdade perante a lei”, que num determinado momento talvez transmitisse a ideia essencial melhor do que qualquer outra, tornou-se quase sem sentido por causa de tanta “liberdade”. Não há nada de particularmente misterioso nesta “dinâmica interna do direito”, que produz uma mudança que ninguém deseja na sua totalidade. A situação é bastante diferente, contudo, quando uma filosofia jurídica geral contrária à maioria das leis existentes começa a prevalecer.
Mas a liderança jurídica passou de particulares para profissionais da justiça durante o processo que descrevemos. Mas seria injusto se os advogados tivessem mais responsabilidade nesta situação do que os economistas. Na verdade, os primeiros desempenharão melhor o seu trabalho se se limitarem à aplicação dos princípios gerais de direito que lhes foram ensinados e que têm o dever de aplicar de forma consistente.
Raramente davam a sua explicação para o estabelecimento de uma ordem espontânea numa forma que pudesse ser útil ao teórico jurídico. Mas é provável que, sem querer, tenham contribuído tanto quanto os profissionais do direito para a transformação de toda a ordem social. Isto fica claro quando olhamos para a forma como os advogados em geral explicam as grandes mudanças que o caráter do direito sofreu ao longo dos últimos cem anos.
Ler os textos em que os juristas explicam esta transformação do direito é uma experiência algo melancólica para o economista: ele é acusado de todos os pecados dos seus antecessores. Pelo contrário, a nossa tese é que parte dos princípios e pressupostos que orientam o desenvolvimento do direito vêm necessariamente de fora da área. Na verdade, não há melhor ilustração ou expressão mais clara da forma como as concepções filosóficas da natureza da ordem social influenciam o desenvolvimento do direito do que as teorias de Carl Schmitt.
O mutável conceito de direito
Para o homem moderno, por outro lado, a ideia de que qualquer lei que regule a acção humana é o produto da legislação parece tão óbvia que a afirmação de que a lei é mais antiga do que a legislação parece quase paradoxal. Não pode haver dúvida, contudo, de que as leis existiam séculos antes de o homem compreender que poderia elaborá-las ou alterá-las. Neste momento estamos principalmente interessados nas normas aprendidas e na forma como são transmitidas; mas ao examinar o problema da inter-relação das normas de conduta com a sequência geral de ações resultante, não importa com que tipo de normas temos de lidar, ou se, como muitas vezes acontecerá, ambos os tipos interagem.
Devemos, portanto, assumir que mesmo as primeiras tentativas deliberadas de líderes tribais ou chefes de tribo para manter a ordem ocorreram no âmbito de uma certa estrutura de normas, mesmo que essas normas existissem apenas na forma de “conhecimento de como” agir. e não na forma de um “conhecimento que” pudesse ser expresso em tais ou tais termos. Está intimamente relacionado com o facto de que as normas que determinam a acção serão normalmente muito mais gerais e abstractas do que aquilo que a linguagem já pode expressar. Embora o processo de formulação de normas pré-existentes muitas vezes conduza a mudanças no conjunto dessas normas, isso não abalará a ideia de que os formuladores de normas simplesmente descobrem e enunciam normas pré-existentes, limitando o seu poder de tarefa em que os homens, falíveis, muitas vezes cometem erros, mas em cuja execução não têm livre escolha.
Ou quando leva a um conflito consciente entre um determinado impulso e o sentimento de que “eu não deveria fazer isso”? Um “legislador” poderia encarregar-se de limpar a lei de alegadas corrupções ou restaurar a sua pureza original, mas não se pretendia que ele pudesse fazer uma nova lei. Uma mudança nas normas básicas de conduta justa, o nomoi, só poderia ser alcançada através de um processo complexo envolvendo um órgão especialmente eleito, o nomothetae.
Só em tempos posteriores surgiu “a crença ingénua de que toda a lei deve basear-se na legislação”25. A ideia de que normas válidas de comportamento poderiam ser estabelecidas através de legislação caracterizou as fases posteriores da história grega e romana; na Europa Ocidental permaneceu latente até a descoberta do direito romano e a ascensão da monarquia absoluta. A proposição de que toda lei é a determinação de um soberano é um postulado produzido pela ideologia democrática da Revolução Francesa, segundo a qual toda lei deveria emanar de representantes.
Nomos: o direito como salvaguarda da liberdade
Thesis: a lei proveniente da legislação
