PODERES DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA
PODER DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA: significa prerrogativas que são conferidas ao poder público para a sua atuação e proteção do interesse público, do bem-estar coletivo.Para isso são conferidos certos poderes à AP com as seguintes características:
a)instrumentalidade: os poderes da administração são instrumentos pelos quais a AP procura atingir o seu fim, qual seja, a proteção e promoção do interesse público.
b)
c)poder-dever: o administrador tem o dever de utilizar esse poder , não podendo dispor de seu exercício. São os poderes da AP irrenunciáveis.
limites definidos em lei: os poderes estão condicionados ao disposto em lei, qualquer infração a este regra culminará na responsabilização do agente público.
Os principais poderes elencados pela doutrina são:
1) PODER VINCULADO OU REGRADO: será exercido pelo agente público quando este estiver diante de uma tipificação objetiva e clara da situação em que deve agir e do único comportamento que poderá tomar.
A lei não permite qualquer margem de liberdade em seu exercício. Não cabe ao administrador fazer apreciações pessoais, subjetivas.
EXEMPLO: concessão de aposentadoria, licença para construir.
O administrador deve utilizar o critério de conveniência (analisa se há interesse público que justifique a produção do ato administrativo) e critério de oportunidade (analisa a partir de qual momento o interesse público em questão deve ser satisfeito).
2) PODER DISCRICIONÁRIO: consiste naquele em que o agente público tem uma margem de liberdade ditada pela lei para avaliar a situação em que deve agir e/ou para escolher qual o comportamento que poderá tomar.
EXEMPLO: autorização de uso de bem público para que o particular realize um evento.
O administrador deve utilizar o critério de conveniência (analisa se há interesse público que justifique a produção do ato administrativo) e critério de oportunidade (analisa a partir de qual momento o interesse público em questão deve ser satisfeito).
O QUE EXISTE É MARGEM DE LIBERDADE E NÃO ARBITRARIEDADE. EXEMPLO: uma pena de suspensão em que a lei prevê prazo de 30 a 60 dias e o agente suspende por 90 dias, trata-se de um ato arbitrário e não discricionário.
LIMITES AO EXERCÍCIO DO PODER DISCRICIONÁRIO: a liberdade de atuação corresponde ao limites definidos em lei, caberá ao Judiciário por meio do princípio da razoabilidade e proporcionalidade controlar o exercício desse poder discricionário, declarando a ilegalidade de atuação que viole estes princípios.
CERTO OU ERRADO?
Os poderes vinculados e discricionários se opõem entre si, quanto à liberdade da autoridade na prática de determinado ato, os hierárquico e disciplinar se equivalem, com relação ao público interno da Administração a que se destinam, enquanto os de polícia e regulamentar podem se opor e/ou se equiparar, em cada caso, quer no tocante a seus destinatários (público interno e/ou externo) como no atinente à liberdade na sua formulação (em tese tais atos tanto podem conter aspectos vinculados e discricionários, como podem se dirigir a público interno e/ou externo da Administração). Incorreta a assertiva, porque o poder de polícia é sempre e necessariamente vinculado, só se dirigindo a público externo.
ERRADO!
São três as características ou atributos do poder de polícia reconhecidos pela doutrina: discricionariedade (em regra), coercibilidade, auto- executoriedade. Discricionariedade é a regra no poder de polícia, mas a lei pode regular todos os aspectos do exercício do poder de polícia, caso em que a atividade será caracterizada como vinculada.
3) PODER HIERÁRQUICO: é conferido ao agente público para organizar a estrutura da Administração e fiscalizar a atuação de seus subordinados, e se expressa por meio da distribuição e orientação das funções, na expedição de ordens e na revisão dos atos. É este poder que autoriza a Administração a estabelecer graus de subordinação entre seus órgãos e agentes. Prerrogativas do superior ao subordinado: dar ordens, fiscalizar e delegar.
CERTO OU ERRADO?
No âmbito do poder hierárquico, insere-se a faculdade de revogar-se atos de órgãos inferiores, considerados inconvenientes, de ofício ou por provocação.
CORRETO!
Do poder hierárquico decorre a prerrogativa de rever os atos praticados pelos subordinados hierarquicamente. Desta revisão podem resultar algumas espécies de extinção dos atos administrativos. A revogação é a retirada de ato administrativo válido por critérios de conveniência e oportunidade, restando, pois, em faculdade da Administração, de ofício ou por provocação. Já a anulação é feita para atos eivados de vício e deve ocorrer obrigatoriamente.
4) PODER DISCIPLINAR: conferido ao agente para aplicação de sanções aos demais agentes devido a prática de infração disciplinar funcional. As sanção só poderão ser as administrativas: advertência, suspensão, demissão etc. Ocorre discricionariedade tão-apenas na escolha da pena. A penalidade deve sempre ser motivada e a apuração da falta deve respeitar o contraditório e a ampla defesa.
CERTO OU ERRADO?
Uma determinada autoridade administrativa, de um certo setor de fiscalização do Estado, ao verificar que o seu subordinado havia sido tolerante com o administrado incurso em infração regulamentar, da sua área de atuação funcional, resolveu avocar o caso e agravar a penalidade aplicada, no uso da sua competência legal, tem este seu procedimento enquadrado no regular exercício dos seus poderes disciplinar e hierárquico.
CORRETO!
O poder hierárquico fundamenta a avocação de competências cometidas a pessoa em escala inferior da hierarquia de determinado órgão. Já o agravamento da penalidade aplicada é, indubitavelmente, oriunda do poder disciplinar, que permite a aplicação de sanções a agentes públicos e a pessoas particulares (que não sejam agentes públicos) com vínculos jurídicos específicos com a administração pública (por exemplo, concessionários de serviço público).
5) PODER REGULAMENTAR OU NORMATIVO: em sentido amplo significa o poder conferido ao agente para a expedição de atos normativos gerais e abstratos, trata-se de um poder normativo. Em sentido estrito é o poder que concede autorização ao chefe do Executivo para expedição de decretos, denominado de poder regulamentar. A lei provém do legislativo, o regulamento do executivo; a lei tem posição de supremacia em relação ao regulamento; só a lei pode inovar na ordem jurídica.
CERTO OU ERRADO?
O exercício do poder regulamentar pode ensejar abusos por parte da Administração, ao eventualmente inovar no ordenamento jurídico e, portanto, descumprir o basilar princípio da legalidade. Ao analisar o tema, Celso Antonio Bandeira de Mello arrola as hipóteses nas quais os regulamentos são compatíveis com a legalidade. Não se enquadra dentro dos regulares propósitos da norma regulamentar dispor sobre o procedimento de operação da Administração nas relações que decorrerão com os administrados quando da execução da lei.
ERRADO!
Ora, nem sempre a lei poderá em seus pormenores descrever as relações que se travarão nas relações com terceiros. Exemplo, a Lei Estadual 7.000/01 institui o ICMS no Estado do Espírito Santo, mas não explica pormenorizadamente como deve ser o procedimento de um Auditor Fiscal ao adentrar o estabelecimento para fazer uma fiscalização de frente de loja. Incumbirá este papel ao Regulamento, sem, contudo, extrapolar os limites pretendidos pela lei instituídora do tributo.
6) PODER DE POLÍCIA: é a atividade do estado que consiste em limitar o exercício dos direitos individuais em benefício do interesse coletivo.
EXEMPLO: fiscalização de trânsito, fixação e fiscalização das normas sanitárias para açougue, barulho produzido por casas noturnas.
(provocação: e Igrejas?!)
Quer o poder público evitar que situações sejam efetuadas de maneira perigosa.
EXEMPLO: fazer exame de habilitação para motorista evitar acidentes;
a colocação de extintor de incêndio nos prédios.
REFLITAM A RESPEITO: As pessoas cedem um pouco de sua liberdade e propriedade em troca de segurança no exercício desses direitos.
O poder de polícia limita, restringe, mas não aniquila, não extingue um direito.
6.1) FUNDAMENTO DO PODER DE POLÍCIA: art. 23, I, da CF/88.
“é competência comum dos entes políticos zelar pela guarda da Constituição , das leis e das instituições democráticas e conservar o patrimônio público”. Também decorre o seu fundamento do princípio da supremacia do interesse público sobre o privado.
POLÍCIA ADMINISTRATIVA 1 Caráter, em geral, preventivo, mas pode ser fiscalizador.
2 Exercidas pelas autoridades administrativas e polícias.
3 Atua sobre bens, direitos e atividades.
4 Age sobre ilícitos administrativos.
POLÍCIA JUDICIÁRIA
1 Caráter, em geral, repressivo.
2 Exercida pela polícia civil e militar.
3 Atua sobre pessoas.
4 Age sobre ilícitos penais.
6.2) MEIOS DE ATUAÇÃO DO PODER DE POLÍCIA: O poder de polícia atua por meio de atos concretos, significa que tem um destinatário específico.
EXEMPLO: interdição de restaurante. E também atua por meio de atos gerais, não tendo um destinatário específico.
EXEMPLO: proibição, por portaria ou regulamento, de soltar balão em festa junina; horário para venda de bebidas alcoólicas fixado por decreto.
A manifestação do poder de polícia pode também se dar por meio de atos preventivos, autorizações e licenças as quais a Administração tem a competência de conceder ou não.
EXEMPLO: ato que proíbe a venda de bebidas alcoólicas após certo horário. Também por atos fiscalizadores, por meio de inspeções,
vistorias e exames realizados pela Administração.
EXEMPLO: fiscalização de peso e medidas. E ainda atos repressivos, como multa, embargo, intervenção de atividade e apreensões.
EXEMPLO: fechamento de estabelecimento por falta de condições de higiene.
6.3) LIMITES: o poder de polícia deve ser exercido nos limites da lei.
Algumas regrinhas devem ser observadas de forma a não extrapolar tais limites.
Necessidade significa que a AP deve valer da medida para evitar ameaças reais ou prováveis que violem o interesse coletivo.
Proporcionalidade consiste na ponderação entre a proteção ao interesse público e a limitação do direito de liberdade e propriedade individuais.
Eficácia significa que a medida a ser utilizada deve ser a mais adequada. Limites também são todos os direitos fundamentais da CF/88.
6.4) ATRIBUTOS:
a) Discricionariedade: é a regra para o poder de polícia. Exceções:
polícia administrativa das construções é vinculada.
b) Coercibilidade: as medidas podem ser impostas coativamente ao administrado.
c) Auto-executoriedade: a execução da medida independe de prévia autorização judicial. É exigível por meios indiretos de coação como, por exemplo, aplicação de multa. Executoriedade compele o administrado diretamente mediante coação como, por exemplo, apreensão de mercadorias, interdiçãod e estabelecimento.
6.5) SANÇÕES DO PODER DE POLÍCIA: as sanções devem ser aplicadas observando o devido processo legal. São tipos de sanções: o fechamento de estabelecimento, a multa, a interdição de atividade, a demolição de construção irregular, a apreensão e destruição de objetos.
Prescreve em 5 anos a ação punitiva da AP, direta e indireta, no exercício do poder de polícia.
7) ABUSO DE PODER: ocorre abuso do poder sempre que os poderes conferidos à Administração forem utilizados com desrespeito à lei, à moral ou com finalidade diversa da prevista em sua criação.
a) por excesso de poder: o agente atua fora dos limites de sua competência administrativa, invadindo competências de outros agentes ou atuando fora da competência que lhe foi delimitada legalmente.
EXEMPLO: presidente da república institui imposto através de decreto.
b) desvio de poder ou desvio de finalidade: ocorre quando o agente atua no limite de sua competência, mas com finalidade diversa da determinada pela lei. EXEMPLO: desapropriação de imóvel de desafeto político com o fim de prejudica-lo; remoção de ofício de servidor para puni-lo.
Atos praticados com abuso de poder são nulos, devendo ser assim declarados pela AP ou Judiciário.
CERTO OU ERRADO?
Uma determinada autoridade administrativa, de um certo setor de fiscalização do Estado, ao verificar que o seu subordinado havia sido tolerante com o administrado incurso em infração regulamentar, da sua área de atuação funcional, resolveu avocar o caso e agravar a penalidade aplicada, no uso da sua competência legal, tem este seu procedimento enquadrado no regular exercício dos seus poderes hierárquico e de polícia.
CORRETO!
Poder hierárquico pela avocação de competência cometida a inferior hierárquico. Poder de polícia por ser relacionar a fiscalização de administrado incurso em infração regulamentar.
