PARTE GERAL
PESSOAS NATURAIS
Conceito de personalidade jurídica
A personalidade jurídica é um atributo essencial para ser sujeito de direito (art. 1º do CC). Para a teoria geral do direito civil a personalidade é uma aptidão genérica para titularizar direitos e contrair obrigações.
Início da personalidade jurídica da pessoa natural
O início da personalidade é marcado pelo nascimento com vida, conforme dicção do art. 2º do CC.
Clinicamente o nascimento é aferível pelo exame de docimasia hidrostática de Galeno.
Proteção jurídica do nascituro
Nascituro é o ente já concebido, mas ainda não nascido. Deixando de lado as discussões teóricas sobre o início da personalidade jurídica, é certo que a segunda parte do art. 2º do CC expressamente
“põe à salvo os seus direitos”. Assim, pode-se afirmar que na legislação em vigor o nascituro:
a) É titular de direitos personalíssimos (como o direito à vida);
b) Pode receber doação, conforme dispõe o art. 542 do CC: “A doação feita ao nascituro valerá, sendo aceita por seu representante legal”;
c) Pode ser beneficiado por legado e herança (art. 1798 do CC);
d) Pode ser-lhe nomeado curador para a defesa dos seus interesses (arts. 877 e 878 do CPC);
e) O Código Penal tipifica o crime de aborto;
f) Tem direito a alimentos.
Capacidade de direito e capacidade de fato
Por capacidade de direito, também conhecida como capacidade de gozo ou capacidade de aquisição, pode ser entendida como a medida da intensidade da personalidade. Todo ente com personalidade jurídica possui também capacidade de direito, tendo em vista que não se nega ao indivíduo a qualidade para ser sujeito de direito. Personalidade e capacidade jurídica são as duas faces de uma mesma moeda.
A capacidade de fato, ao contrário da capacidade de direito possui estágios definidos no próprio Código Civil. Ele distingue duas modalidades de incapacidade, a saber: a incapacidade em absoluta e a relativa. Trata-se de um divisor quantitativo de compreensão do indivíduo.
De acordo com o art. 3º do CC são considerados absolutamente incapazes:
a) Os menores de 16 anos (art. 3º, I)
b) Aqueles que sofrem de doença ou deficiência mental (art. 3º, II)
c) Os que por causa transitória não puderem exprimir sua vontade (art. 3º, III) De acordo com o art. 4º do CC são considerados relativamente incapazes:
a) Os maiores de 16 e menores de 18 anos (art. 4º, I);
b) Os ébrios habituais e os viciados em tóxico (art. 4º, II);
c) Os deficientes mentais que tenham o discernimento reduzido (art. 4º, II);
d) Os excepcionais sem desenvolvimento mental completo (art. 4º, III) e) Os pródigos (art. 4º, IV)
Emancipação
Trata-se de um uma hipótese de antecipação da aquisição da capacidade civil plena antes da idade legal. Três são as formas de emancipação:
a) Emancipação voluntária – É aquela concedida por ato unilateral dos pais em pleno exercício do poder parental, ou um deles na falta do outro.
b) Emancipação judicial – Realiza-se mediante uma sentença judicial, na hipótese de um menor posto sob tutela. Antes da sentença o tutor será, necessariamente, ouvido pelo magistrado (Código Civil art.
5º, parágrafo único, I, segunda parte).
c) Emancipação legal – Ocorre em razão de situações descritas na lei. O art. 5º do CC nos traz as seguintes situações:
1- O Casamento;
2- Exercício de emprego efetivo;
3- Colação de grau em curso de ensino superior;
4- Estabelecimento civil ou comercial, ou a existência de relação de emprego, desde que, em função deles, o menor tenha economia própria.
Extinção da personalidade jurídica da pessoa natural
A morte é o momento no qual a personalidade se extingue.
Não se admite no ordenamento pátrio a hipótese de morte civil ou qualquer outro modo de perda da personalidade sem vida. Todavia é possível cogitar de uma presunção de morte, conforme se depreende da leitura do art. 7º do CC.
O referido dispositivo trata de duas hipóteses de morte presumida. A primeira trata da probabilidade extrema de morte daquele que se encontre em perigo de vida. (CC art. 7º, I). A segunda hipótese trata dos desaparecidos em campanha de guerra ou feito prisioneiro, caso não seja encontrado até 02 dois anos após o término da guerra (CC art. 7º, II).
Ausência das pessoas naturais
Ausente é aquele que desaparece de seu domicílio, sem que dele se tenha notícias. Assim, para caracterizar a ausência a não-presença do sujeito deve somar-se com a falta de notícias.
A ausência é um processo no qual a proteção dos bens do desaparecido dá lugar à proteção dos interesses dos sucessores. Este processo tem três estágios, conforme a menor possibilidade de reaparecimento do ausente:
a) Declaração da ausência e curadoria dos bens;
b) Sucessão provisória; e c) Sucessão definitiva.
PESSOA JURÍDICA
O art. 44 do CC prevê cinco espécies de pessoa jurídica de direito privado. São elas:
a) Associações:
São entidades formadas pela união de indivíduos com o propósito de realizarem fins não-econômicos.
A assembléia geral é o órgão máximo das associações. Ela possui poderes deliberativos e o art. 59 do CC estabeleceu-lhe competências absolutas: 1º) eleger os administradores; 2º) destituir os adminitradores; 3º) aprovar contas; e 4º) alterar o estatuto.
b) Sociedades:
São as entidades formadas pela união de pessoas que exercem atividade econômica e buscam o lucro como objetivo. Dependendo do tipo de atividade realizada, as sociedades podem ser simples ou empresárias. As formas societárias previstas no nosso ordenamento são:
1) sociedade em nome coletivo;
2) sociedade em comandita simples;
3) sociedade limitada;
4) sociedade anônima;
e) sociedade em comandita por ações.
c) Fundações:
São entidades resultantes de uma afetação patrimonial, por testamento ou escritura pública, que faz o seu instituidor, especificando o fim para o qual se destina. Para a criação de uma fundação, há uma série ordenada de etapas que devem ser observadas, a saber:
1) Afetação de bens livres por meio do ato de dotação patrimonial;
2) Instituição por escritura pública ou testamento;
3) Elaboração dos estatutos (Há duas formas de instituição da fundação: a direta, quando o próprio instituidor o faz, pessoalmente; ou a fiduciária, quando confia a terceiro a organização da entidade).
4) Aprovação dos estatutos (É o órgão do Ministério Público que deverá aprovar os estatutos da fundação, com recurso ao juiz competente, em caso de divergência);
5) Realização do registro civil.
d) Partidos Políticos:
São entidades com liberdade de criação, tendo autonomia para definir sua estrutura interna, organização e funcionamento, devendo seus estatutos estabelecer normas de fidelidade e disciplina partidária (art. 17 da CF).
O § 3º do art. 44 do CC estabelece que os partidos políticos serão organizados e funcionarão conforme o disposto na Lei n. 9.096/95.
e) Organizações religiosas:
São entidades que muito se assemelham às associações. Contudo, o § 1º. Do art. 44 do CC garante- lhes liberdade de criação, organização, estruturação interna, sendo vedado ao poder público negar- lhes reconhecimento ou registro dos atos constitutivos.
O art. 44 do CC não é um rol taxativo. Outras espécies como as cooperativas e as entidades
desportivas não foram previstas neste dispositivo FATO JURÍDICO
Conceito de fato jurídico lato sensu
Os acontecimentos, indistintamente considerados, que geram direitos subjetivos são chamados, em sentido amplo, de fatos jurídicos ou fatos jurígenos.
Fato jurídico em sentido estrito
São todos os acontecimentos naturais que determinam efeitos na órbita jurídica. Os fatos jurídicos em sentido estrito subdividem-se em:
a) Ordinários – São fatos da natureza de ocorrência comum, costumeira, cotidiana: o nascimento, a morte, o decurso do tempo.
b) Extraordinários – São fatos inesperados, às vezes imprevisíveis: um terremoto, uma enchente, o caso fortuito e a força maior.
Ato jurídico em sentido estrito
O ato jurídico em sentido estrito, constitui simples manifestação de vontade, sem conteúdo negocial, que determina a produção de efeitos legalmente previstos.
Negócio jurídico
Trata-se de uma declaração de vontade dirigida à provocação de determinados efeitos jurídicos.
Com efeito, para apreender sistematicamente o tema faz-se mister analisá-lo sob os três planos em que o negócio jurídico pode ser visualizado:
a) Plano de existência – Um negócio jurídico não surge do nada, exigindo-se, para tanto que seja considerado como tal, o atendimento a certos requisitos mínimos. Neste plano “não se cogita de invalidade ou eficácia do fato jurídico, importa, apenas, a realidade da existência. Tudo, aqui, fica circunscrito a se saber se o suporte fático suficiente se compôs, dando ensejo à incidência” (MELLO, Marcos Bernardes de. Teoria do Fato Jurídico (Plano da Existência). São Paulo: Saraiva, 2000, p. 83.) b) Plano de validade – O C.C. no art. 104 enumera os pressupostos de validade do negócio jurídico: a) agente capaz; b) objeto lícito, possível, determinado ou determinável; c) forma prescrita ou não defesa em lei.
c) Plano de eficácia – Ainda que um negócio jurídico existente seja considerado válido, ou seja, perfeito para o sistema que o concebeu, isto não importa em produção imediata de efeitos, pois estes podem estar limitados por elementos acidentais de declaração.
A lei civil dispõe sobre três tipos de elementos acidentais:
1) Condição – Elemento voluntário que subordina o nascimento ou extinção do direito subjetivo a acontecimento futuro e incerto. A modalidade suspensiva provoca a aquisição do direito, já a resolutiva, uma vez realizado o negócio, permite a extinção de seus efeitos na eventualidade de o fato previsto vir a acontecer.
2) Termo – É o marco temporal que define o começo ou o fim dos efeitos jurídicos de um negócio jurídico. Pode ser legal ou convencional. O primeiro decorre da lei o segundo, de cláusula contratual. O
termo se caracteriza pela futuridade e certeza.
O termo pode ser suspensivo ou resolutivo. O primeiro, também denominado inicial (dies a quo) é o dia a partir de quando os efeitos de um negócio jurídico começam a produzir. Ele não instaura a relação jurídica, que já existe. Neste sentido é a regra do art. 131, a qual informa que o termo inicial suspende o exercício, não a aquisição do direito. O segundo corresponde ao dia em que cessam os efeitos do ato negocial. O C.C. por seu art. 1923, prevê a hipótese de legado a termo inicial ou suspensivo.
A doutrina registra ainda o termo de graça, que é concedido pelo juiz no curso dos processos mediante dilação de prazo.
3) Encargo ou modo – É a cláusula geradora de obrigação para a parte beneficiária em negócio jurídico gratuito e em favor do disponente, de terceiro ou do interesse público. É um peso atrelado a uma vantagem (uma restrição), e não uma prestação correspectiva sinalagmática. O encargo pode ser uma restrição no uso da coisa, ou pode ser uma obrigação imposta àquele que é beneficiário.
Defeitos do negócio jurídico
Trata-se dos defeitos dos negócios jurídicos, que se classificam em vícios de consentimento –aqueles em que a vontade não é expressada de maneira absolutamente livre – e vícios sociais – em que a vontade manifestada não tem, na realidade, a intenção pura e de boa fé que enuncia.
São vícios de consentimento:
a) Erro ou ignorância – Trata-se de uma falsa percepção da realidade, ao passo que a ignorância é um estado de espírito negativo, o total desconhecimento do declarante a respeito das circunstâncias do negócio. O erro, entretanto, só é considerado como causa de anulabilidade do negócio jurídico se for:
a) essencial (substancial); e b) escusável (perdoável).
b) Dolo – Trata-se de um artifício ou expediente astucioso, empregado para induzir alguém à prática de um ato jurídico que o prejudica, aproveitando ao autor do dolo ou a terceiro. Pode-se classificar o dolo em principal e acidental. O principal é quando a causa determinante do negócio. O acidental leva a distorções comportamentais que podem alterar o resultado final do negócio. A distinção tem relevo para fins que o principal enseja a anulação do negócio e o acidental só pode levar às perdas e danos.
c) Coação – Trata-se da violência apta a influenciar a vítima a realizar negócio jurídico que a sua vontade interna não deseja efetuar, daí a possibilidade de sua anulação. São dois tipos de coação:
física (vis absoluta) e moral (vis compulsiva). Importante notar, que a doutrina entende que a vis absoluta neutraliza completamente a manifestação de vontade, tornando o negócio jurídico inexistente, e não simplesmente anulável.
d) Lesão – Trata-se de um vício que permite a deformação da declaração de vontade por fatores pessoais do contratante, diante da inexperiência ou necessidade, exploradas indevidamente pelo locupletante.
A lesão se compõe de dois requisitos: 1) objetivo ou material (desproporção das prestações avençadas); e 2) subjetivo, imaterial ou anímico (a premente necessidade, a inexperiência ou a leviandade da parte lesada e o dolo de aproveitamento da parte beneficiada).
Suas características são:
1) a lesão só é admissível nos contratos comutativos;
2) a desproporção entre as prestações deve verificar-se no momento do contrato e não posteriormente;
3) a desproporção deve ser considerável.
e) Estado de perigo - Identifica-se como uma hipótese de inexigibilidade de conduta diversa, ante a iminência de dano por que passa o agente, a quem não resta outra alternativa senão praticar o ato. A expressão “meu reino por um cavalo”, da obra de Shakespeare, pode ser um exemplo para esse vício.
São vícios sociais:
a) Simulação – È uma declaração enganosa de vontade, visando produzir efeito do ostensivamente indicado. É um defeito que não vicia a vontade do declarante, uma vez que este se mancomuna de livre vontade para atingir fins espúrios, em detrimento da lei ou da própria sociedade. Importante observar que a simulação deixou de ser uma causa de anulabilidade e passou a figurar entre as hipóteses de nulidade do ato jurídico.
b) Fraude contra credores – Consiste no ato de alienação ou oneração de bens, assim como de remissão de dívidas, praticado pelo devedor insolvente, ou à beira da insolvência, com o propósito de prejudicar credor preexistente, em virtude da diminuição experimentada pelo seu patrimônio.
Dois elementos compõem a fraude, o primeiro de natureza subjetiva e o segundo objetiva. São eles, respectivamente, o consilium fraudis (o conluio fraudulento) e o eventus damni (o prejuízo causado ao credor).
A anulação do ato praticado em fraude contra credores dá-se por meio de uma ação revocatório, denominada ação pauliana.
Invalidade do negócio jurídico
A previsibilidade doutrinária e normativa da teoria das nulidades impede a proliferação de atos jurídicos ilegais ou portadores de vícios, a depender da natureza do interesse jurídico violado. Sendo assim, é possível afirmar que o reconhecimento desses estados são formas de proteção e defesa do ordenamento jurídico vigente.
Dentro dessa perspectiva, é correto dizer-se que o ato nulo (nulidade absoluta), viola norma de ordem pública, de natureza cogente, e carrega em si vício considerado grave. Por sua vez, o ato anulável (nulidade relativa), contaminado de vício menos grave, decorre de infringência de norma jurídica protetora de interesses eminentemente privados.
NULIDADE ABSOLUTA NULIDADE RELATIVA
1- O ato nulo atinge interesse público superior.
1- O ato anulável atinge interesses particulares, legalmente tutelados.
2- Opera-se de pleno direito. 2- Não se opera de pleno direito.
3- Não admite confirmação. 3- Admite confirmação expressa ou tácita.
4- Pode ser argüida pelas partes, por terceiro interessado, pelo MP, ou, até mesmo, pronunciada pelo juiz.
4- Somente pode ser argüida pelos legítimos interessados.
5- A ação declaratória de nulidade é decidida por sentença de natureza declaratória.
5- A ação anulatória é decidida por sentença de natureza desconstitutiva 6- Pode ser reconhecida, segundo o CC, a
qualquer tempo, não se sujeitando ao prazo prescricional ou decadencial.
6- A anulabilidade somente pode ser argüida, pela via judicial, em prazos decadenciais de quatro (regra geral) ou dois (regra supletiva) anos, salvo norma específica em sentido contrário.
Prescrição
Direito subjetivo é o poder que o ordenamento jurídico reconhece a alguém de ter, fazer ou exigir de outrem determinado comportamento. É verdadeira permissão jurídica, ou ainda, é um poder concedido ao indivíduo para realizar seus interesses. Representa a estrutura da relação poder-dever, em que ao poder de uma das partes corresponde ao dever da outra.
Importante observar que existem pretensões imprescritíveis, afirmando que a prescritibilidade é a regra e a imprescritibilidade a exceção. Assim, não prescrevem:
a) as que protegem os direitos da personalidade;
b) as que se prendem ao estado das pessoas (estado de filiação, a qualidade de cidadania, a condição conjugal);
c) as de exercício facultativo (ou potestativo), em que não existe direito violado, como as destinadas a extinguir o condomínio, a de pedir meação no muro vizinho;
d) as referentes a bens públicos de qualquer natureza, que são imprescritíveis;
e) as que protegem o direito de propriedade, que é perpétuo (reivindicatória);
f) as pretensões de reaver bens confiados à guarda de outrem, a título de depósito, penhor ou mandato;
g) as destinadas a anular inscrição do nome empresarial feita com violação de lei ou do contrato (CC, art. 1.167).
A pretensão e a exceção prescrevem no mesmo prazo (art. 189 e art. 190).
O art. 191 não admite a renúncia prévia da prescrição, isto é, antes que se tenha consumado. Assim, dois são os requisitos para a validade da renúncia:
a) que a prescrição já esteja consumada;
b) que não prejudique terceiro. Terceiros eventualmente prejudicados são os credores, pois a renúncia à possibilidade de alegar a prescrição pode acarretar a diminuição do patrimônio do devedor. Em se tratando de ato jurídico, requer a capacidade do agente.
Renunciar à prescrição consiste na possibilidade de o devedor de uma dívida prescrita, consumado o prazo prescricional e sem prejuízo a terceiro, abdicar do direito de alegar esta defesa indireta de mérito (a prescrição) em face de seu credor.
A única conseqüência da tardia alegação da prescrição diz respeito aos ônus de sucumbência: são indevidos honorários advocatícios em favor do réu, se este deixou de alegar a prescrição de imediato, na oportunidade da contestação, deixando para fazê-lo somente em grau de apelação, nos termos do art. 22 do CPC.
Diz o mencionado art. 193 que a prescrição pode ser alegada “pela parte a quem aproveita”. A argüição não se restringe, pois, ao prescribente, mas se estende a terceiros favorecidos por ela.
Registre-se que os “relativamente incapazes e as pessoas jurídicas têm ação contra os seus assistentes ou representantes legais, que derem causa à prescrição, ou não a alegarem oportunamente” (art. 195), regra também aplicável à decadência por força do art. 208 do CC.
Finalmente, é permitida, também, a accessio praescriptionis, isto é, a soma do tempo corrido contra o credor ao que flui contra o seu sucessor (art. 196). O prazo, desse modo, não se inicia novamente. E com o principal prescrevem os direitos acessórios (art. 167 do CC/16), regra que deve ser acolhida pela doutrina e jurisprudência.
O Código Civil agrupou as causas que suspendem e impedem a prescrição em uma mesma seção, entendendo que estão subordinadas a uma unidade fundamental. As mesmas causas ora impedem, ora suspendem a prescrição, dependendo do momento em que surgem.
Impedimento da prescrição é o obstáculo ao curso do respectivo prazo, antes do seu início. Constitui- se em um fato que não permite comece o prazo prescricional a correr. Assim, se o prazo ainda não começou a fluir, a causa ou obstáculo impede que comece.
Interrupção da prescrição é o fato que impede o fluxo normal do prazo, inutilizando o já decorrido A interrupção depende, em regra, de um comportamento ativo do credor, diferentemente da suspensão, que decorre de certos fatos previstos na lei, como foi mencionada. Qualquer ato de exercício ou proteção ao direito interrompe a prescrição, extinguindo o tempo já decorrido, que volta a correr por inteiro, diversamente da suspensão da prescrição, cujo prazo volta a fluir somente pelo tempo restante.
O efeito da interrupção da prescrição é, portanto, instantâneo: “A prescrição interrompida recomeça a correr da data do ato que a interrompeu, ou do último ato do processo para a interromper” (art. 202, parágrafo único). Sempre que possível a opção, ela se verificará pela maneira mais favorável ao devedor.
O art. 202, caput, expressamente declara que a interrupção da prescrição “somente poderá ocorrer uma vez”. A restrição é benéfica, para não se eternizarem as interrupções da prescrição.
São efeitos da interrupção da prescrição:
1- Inutiliza-se todo o tempo prescricional decorrido, começando a correr novo prazo.
2- O direito subjetivo atingido é beneficiado pela interrupção, dilatando-se o período para composição do dano; essa vantagem para o titular do direito subjetivo ofendido corresponde às desvantagens para o prescribente, que vê retardado o benefício que lhe poderia advir da prescrição;
3- A interrupção da prescrição por um credor não aproveita aos outros; igualmente, a interrupção operada contra o co-devedor, ou seu herdeiro, não prejudica os demais co-obrigados (art. 204 do CC).
A interrupção por um dos credores solidários, aproveita aos outros; assim como a interrupção efetuada contra o devedor solidário envolve os demais e seus herdeiros (CC, art. 204, § 1º).
Decadência
Existem direitos subjetivos que não fazem nascer pretensões, porque destituídos dos respectivos deveres. São direitos potestativos.
O direito potestativo é o poder que o agente tem de influir na esfera jurídica de outrem, constituindo, modificando ou extinguindo uma situação subjetiva sem que esta possa fazer alguma coisa se não sujeitar-se. São direitos potestativos o do patrão dispensar o empregado, o do doador revogar a doação simples, o de aceitar ou não a proposta de contratar, o de aceitar ou não herança.
O lado passivo da relação jurídica limita-se a sujeitar-se ao exercício de vontade da outra parte. E não havendo dever, não há o seu descumprimento, não há lesão. Consequentemente, não há pretensão.
O tempo limita o exercício dos direitos potestativos pela inércia do respectivo titular, a qual recebe o nome de caducidade. Esta, em sentido amplo, significa extinção de direitos em geral, e em sentido restrito, perda dos direitos potestativos quando toma o nome de decadência. Seu fundamento é o princípio da inadmissibilidade de conduta contraditória.
A decadência traduz-se, portanto, em uma limitação que a lei estabelece para o exercício de um direito, extinguindo-o e pondo a termo ao estado de sujeição existente. Aplica-se às relações que
contêm obrigações, sendo objeto de ação constitutiva.
A decadência é estabelecida em lei ou pela vontade das partes em negócio jurídico, desde que se trate de matéria de direito disponível e não haja fraude às regras legais. Enquanto a prescrição deve ser alegada pela parte interessada, a decadência não é “suscetível de oposição, como meio de defesa”.
Sendo matéria de ordem pública, dispõe a lei (CC, art. 209) que é nula a renúncia à decadência fixada em lei, sendo de admitir-se, a contrario sensu, ser válida a renúncia à decadência estabelecida em negócio jurídico pelas partes.
No caso de decadência legal, deve o juiz conhece-la de ofício (CC, art. 210).
DIREITO DAS OBRIGAÇÕES
Conceito e elementos
Obrigação é a relação jurídica em virtude da qual uma ou mais pessoas determinadas devem, em favor de outra ou de outras, uma prestação de caráter patrimonial.
Por outras palavras:
Obrigação é o vínculo jurídico temporário pelo qual a parte credora (uma ou mais pessoas) pode exigir da parte devedora (uma ou mais pessoas) uma prestação patrimonial e agir judicialmente ou mediante instauração de juízo arbitral sobre o seu patrimônio, se não for satisfeita espontaneamente.
Seus elemento são: os sujeitos, o objeto e o vínculo jurídico. Os sujeitos são: a parte credora (uma ou mais pessoas físicas ou jurídicas) e a parte devedora (uma ou mais pessoas físicas ou jurídicas). O objeto é a prestação (dar, fazer ou não fazer alguma coisa). A prestação deve ter conteúdo patrimonial e ser lícita, possível e determinada ou determinável.
Obrigações naturais
São as que não podem ser reclamadas em juízo, embora lícitas.A idéia de obrigação imperfeita ou natural também é válida para as dívidas de jogo e de aposta, agora tratadas no art. 814 do Código Civil
A obrigação natural confere hoje juridicidade à obrigação moral e ao dever de consciência reconhecidos e cumpridos pelo devedor, que, posteriormente, não pode reaver o pagamento feito conscientemente.
Pagamento
Pagamento é todo cumprimento de obrigação, importando em dar, fazer ou não fazer.
O pagamento é feito na forma estipulada, não podendo o credor ser obrigado a receber parcialmente o débito, salvo em casos especiais previstos pela lei, como na substituição do devedor por seus herdeiros, que só são responsáveis pelo débito na proporção dos seus quinhões (art. 1.997 do CC).
Qualquer pessoa pode pagar uma dívida, sua ou de outrem. Mas o Código Civil distingue: o pagamento pode ser feito por terceiro interessado ou por terceiro não interessado. O termo interessado aí tem sentido técnico: é aquele que pode ser responsabilizado pelo débito, como, por exemplo, o avalista ou um terceiro garantidor da dívida. No entanto, se alguém é parente ou amigo do devedor e deseja auxiliá-lo, também pode pagar, mas os efeitos são diversos.
Inadimplemento e mora
O inadimplemento ou não-cumprimento da obrigação na maneira estipulada pode revestir formas
diversas. A destruição da coisa e a ilicitude do negócio jurídico, em virtude de lei nova, importam em impedir de modo definitivo o cumprimento da obrigação.
O inadimplemento total, cabal e definitivo pode ser fortuito ou culposo, ensejando, na última hipótese, a responsabilidade do inadimplente.
Pode, diversamente, ter havido um simples atraso no adimplemento da obrigação, que não foi cumprida no tempo fixado, mas o foi posteriormente. Esse atraso ou retardamento importa num inadimplemento temporário, quer por parte do devedor (mora debitoris ou mora solvendi), quer por parte do credor (mora creditoris ou mora accipiendi).
Mora é o retardamento culposo no cumprimento da obrigação, quando a prestação ainda é útil para o credor. A mora debitoris pressupõe uma dívida líquida e certa, vencida e não paga em virtude de culpa do devedor. Uma vez que haja mora, o devedor responde também pela impossibilidade da prestação resultante de caso fortuito ou força maior, salvo se provar a isenção de culpa ou que o dano ainda sobreviria se a obrigação fosse oportunamente desempenhada.
A constituição em mora se realiza de pleno direito, ou seja, pelo simples advento do termo ou decurso do prazo, sem necessidade de qualquer interpelação judicial. É o princípio dies interpellat pro homine (art. 397 do CC).
Há mora do credor quando este se recusa a receber o que lhe é devido, na forma contratual ou legal (art. 394 do CC). Os efeitos da mora creditoris importam em transferir a responsabilidade pela conservação da coisa ao credor, como se tradição tivesse havido, devendo o credor ressarcir o devedor pelas despesas que teve, depois da mora, pela conservação do bem e sujeitando-se ainda a recebê-lo pelo seu maior valor, se este oscilar entre o tempo do vencimento e o do pagamento, interrompendo, outrossim, o curso dos juros (art. 400 do CC).
Pagamento em consignação
Pagamento em consignação é o depósito judicial da coisa devida ou depósito em estabelecimento bancário, se for débito em dinheiro, para liberar o devedor, nos casos legais (art. 334 do CC).
Pagamento com sub-rogação
A sub-rogação é a substituição de uma pessoa ou de uma coisa por outra pessoa ou coisa, numa relação jurídica.
Sub-rogação pessoal pode ser: a) por força de lei, a transferência do crédito ao pagador de dívida alheia (casos do art. 346 do CC); b) por força de contrato ou de recibo com tal fim, a transferência do crédito próprio ou alheio, pelo pagamento (art. 347 do CC). Distingue-se da cessão de crédito, porque esta se faz antes do pagamento e a sub-rogação se faz por causa do pagamento.
Imputação do pagamento
Imputação é a escolha da parcela a ser quitada num pagamento parcial do devedor que tem vários débitos em relação a um só credor.
Quando o devedor tem vários débitos em relação ao mesmo credor e paga quantia insuficiente para a liquidação de todos, o problema que surge é o de saber quais os débitos que devem ser considerados pagos, ou seja, com relação a que débitos o pagamento deve ser imputado.
A imputação pode decorrer de acordo entre os interessados ou de determinações legais.
Dação em pagamento
Os elementos necessários da dação em pagamento são, pois, a existência de uma dívida e o pagamento desta pela entrega de uma coisa diferente da prometida, com assentimento do credor e visando à extinção da obrigação. A dação em pagamento extingue a obrigação, pouco importando que a coisa dada em pagamento tenha valor maior ou menor do que a prestação originariamente devida.
Novação
A novação é a transformação de uma obrigação em outra, ou melhor, a extinção de uma obrigação mediante a constituição de uma obrigação nova que se substitui à anterior, distinguindo-se a prestação antiga da nova, seja pelo valor ou natureza da prestação, seja por modificação do credor ou do devedor.
Para que haja novação são elementos necessários: a) uma obrigação anterior, embora possa ser simples obrigação natural, condicional ou anulável; b) uma obrigação nova que extingue a anterior; c) a vontade de realizar novação (animus novandi) extinguindo a obrigação anterior, em virtude da criação da obrigação nova; e d) capacidade das partes para novar e para dispor.
Compensação
A compensação é meio de extinguir as dívidas de pessoas que, ao mesmo tempo, são credora e devedora uma da outra até o limite da existência do crédito recíproco (art. 368 do CC).
Confusão
A confusão é a extinção da obrigação decorrente da identificação numa mesma pessoa das qualidades de credor e devedor (art. 381 do CC).
Como a compensação, a confusão só pode ser alegada entre credor e devedor.
Remissão de dívida
Remissão das dívidas é a renúncia do credor ao crédito que existe em seu favor, necessitando, para se tornar irrevogável, o acordo de vontades do credor e do devedor. A simples declaração do credor importa em extinção da dívida, mas pode ser revogada até o momento em que o devedor aceita a remissão.
Transação
A palavra “transação” é utilizada em sentidos diversos. Na acepção mais ampla e menos técnica, significa qualquer espécie de negócio. Em sentido restrito, é o negócio jurídico bilateral pelo qual os interessados, por concessões mútuas, evitam ou terminam um litígio (art. 840 do CC).
Cláusula penal
A cláusula penal é um pacto acessório, regulamentado pela lei civil (arts. 408 a 416 do CC), pelo qual as partes, por convenção expressa, submetem o devedor que descumprir a obrigação a uma pena ou multa no caso de mora (cláusula penal moratória) ou de inadimplemento (cláusula penal compensatória).
A cláusula penal se apresenta geralmente sob a forma de pagamento de determinada quantia em
dinheiro, admitindo-se todavia a cláusula cujo conteúdo seja a prática de ato ou mesmo uma abstenção por parte do inadimplente.
A multa é convencionada no momento da realização do ato jurídico ou posteriormente, revertendo em favor da parte inocente ou de terceiro (v. g., obra beneficente). O valor da multa deve ser determinável, recorrendo-se eventualmente a vários fatores para a fixação definitiva do seu montante.
A cláusula penal é moratória quando se aplica em virtude de mora do devedor e sem prejuízo da exigência da prestação principal.
RESPONSABILIDADE CIVIL
A responsabilidade civil é definida como a situação de quem sofre as conseqüências da violação de uma norma, ou como a obrigação que incumbe a alguém de reparar o prejuízo causado a outrem, pela sua atuação ou em virtude de danos provocados por pessoas ou coisas dele dependentes.
Elementos da responsabilidade civil
São elementos estruturais da responsabilidade civil:
a) Ação ou omissão do agente - A responsabilidade pode derivar de ato próprio, de ato de terceiro que esteja sob a guarda do agente, e ainda de danos causados por coisas e animais que lhe pertençam.
b) Culpa ou dolo do agente - A obrigação de indenizar não existe, em regra, só porque o agente causador do dano procedeu obejtivamente mal. É essencial que ele tenha agido com culpa. Agir com culpa significa atuar o agente em termos de, pessoalmente, merecer censura ou reprovação do direito.
(Primeira parte do art. 927 do CC)
c) Relação de Causalidade - – É a relação de causa e efeito entre a ação ou omissão do agente e o dano verificado. Vem expressa no verbo “causar”, utilizado no art. 186. As principais teoria sobre a relação de causalidade são:
1) Teoria da equivalência das condições – toda e qualquer circunstância que haja concorrido para produzir o dano é considerada uma causa. A sua equivalência resulta de que, suprimida uma delas, o dano não se verifica. O ato do autor do dano era condição sine qua non para que o dano se verificasse.
2) Teoria da causalidade adequada – Somente considera como causadora do dano a condição por si só apta a produzi-lo. Se existiu no caso em apreciação dano somente por força de uma circunstância acidental, diz-se que a causa não era adequada.
d) Dano - Sem a prova do dano, ninguém pode ser responsabilizado civilmente. O dano pode ser material ou simplesmente moral
DIREITOS REAIS
Características dos direitos reais
Os direitos reais se apóiam na relação entre homem e coisa, sendo que esta deve possuir valor econômico e suscetível de apropriação.
No dizer de Silvio Rodrigues, são os direitos que se prende à coisa, prevalecendo com a exclusão de concorrência de quem quer que seja, independendo para o seu exercício da colaboração de outrem e conferindo ao seu titular a possibilidade de ir buscar a coisa onde quer que ela se encontre, para sobre ela exercer o seu direito.
DIREITOS REAIS SOBRE COISA ALHEIA Da superfície
Trata-se de direito real de fruição ou gozo sobre coisa alheia, de origem romana. Surgiu da necessidade prática de se permitir edificação sobre bens públicos, pertencendo o solo em poder do Estado.
Das servidões
Servidão é um encargo que suporta um prédio denominado serviente, em benefício de um outro prédio chamado dominante, conferindo ao titular o uso e gozo do direito ou faculdade.
Do usufruto
Trata-se de um direito real sobre coisa alheia conferido a alguém de retirar, temporariamente, da coisa alheia os frutos e utilidades que ela produz, sem alterar-lhe a substância (Art. 1225, IV, CC).
Do uso
O usuário usará da coisa e perceberá os seus frutos, quando o exigirem as necessidades pessoais suas e de sua família (art. 1412). No que diz respeito às necessidades pessoais, deve-se ter em consideração a condição social do usuário, bem como o lugar onde vive.
Da habitação
A habitação pode ser entendida como uma modalidade especial de uso à moradia.
O titular desse direito pode usar a cada para si, residindo nela, mas não alugá-la nem emprestá-la. E se for conferido a mais de uma pessoa, qualquer delas que a ocupar estará no exercício de direito próprio, nada devendo às demais a título de aluguel.
Do direito do promitente comprador
Com o advento do Decreto-Lei n. 58/37, o compromisso tornou-se irretratável, conferindo direito real ao comprador, desde que levado ao registro imobiliário. O promitente comprador não recebe o domínio da coisa, mas passa a ter direitos reais sobre ela.
A Lei n. 6.766/79 veio derrogar o Decreto-Lei n. 58/37, que hoje se aplica somente aos loteamentos rurais. O art. 25 da referida lei declara irretratáveis e irrevogáveis os compromissos de compra e venda de imóveis loteados. Qualquer cláusula de arrependimento, nesses contratos, ter-se-á, pois, por não escrita.
Em se tratando, porém, de imóvel não loteado, lícito afigura-se convencionar o arrependimento, afastando-se, com isso, a constituição do direito real. Inexistindo cláusula nesse sentido, prevalece a irretratabilidade.
Das concessões
A lei 11.481/07 introduziu dois novos direitos reais no Código Civil brasileiro, a saber: a concessão de uso especial para fins de moradia e a concessão de direito real de uso.
Não se trata propriamente de um direito real novo. Desde a edição da Medida Provisória n. 2.220, de 4 de setembro de 2001, editada como diploma substitutivo ao veto dos arts. 15 a 20 do Estatuto da Cidade (Lei n. 10.257/2001), a concessão de uso especial para fins de moradia compõe o rol dos direitos reais.
Ocorre que a Lei n. 11.481/2007, responsável pela introdução do instituto no CC, pouco, ou melhor, praticamente nada acrescentou sobre o instituto, o qual continua submetido ao conteúdo e contornos normativos da Med. Prov. n. 2.220/2001. Isso porque não foi inserido no CC, ao contrário dos demais direitos reais, um título específico sobre esse direito.
Pela MP n. 2.220/2001, o direito à concessão de uso especial para fins de moradia só será outorgado àquele “que, até 30 de junho de 2001, possuiu como seu, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposição, até duzentos e cinqüenta metros quadrados de imóvel público situado em área urbana, utilizando-o para sua moradia ou de sua família, tem o direito à concessão de uso especial para fins de moradia em relação ao bem objeto da posse, desde que não seja proprietário ou concessionário, a qualquer título, de outro imóvel urbano ou rural” (art. 1.º da referida Medida Provisória).
A concessão exige praticamente os mesmos requisitos do usucapião urbano previsto no art. 183 da CF e no art. 1.240 do CC. Ocorre que a concessão, ao contrário do usucapião, nada mais é do que contrato administrativo pelo qual a Administração faculta ao particular a utilização privativa de bem público, para que a exerça conforme a sua destinação. O que era faculdade, porém, passa a ser direito do possuidor, e a Administração não pode recusar o contrato.
O art. 5.º da MP estabelece que "É facultado ao Poder Público assegurar o exercício do direito de que tratam os arts. 1.º e 2.º em outro local na hipótese de ocupação de imóvel:
I – de uso comum do povo;
II – destinado a projeto de urbanização;
III – de interesse da defesa nacional, da preservação ambiental e da proteção dos ecossistemas naturais;
IV – reservado à construção de represas e obras congêneres; ou V – situado em via de comunicação".
Há, como se vê, tentativa de trazer essa camada desfavorecida da população ao mundo legalizado, buscando outorgar-lhe títulos de direito real, inclusive dispondo, no art. 7.º da Med. Prov. n.
2.220/2001, que "O direito de concessão de uso especial para fins de moradia é transferível por ato inter vivos ou causa mortis". O direito de concessão de uso especial para fins de moradia pode ser reconhecido por ato administrativo ou por decisão judicial e tem publicidade, de caráter declaratório, com o registro no Registro Predial (art. 167, I, n. 37, da Lei n. 6.015/73).
DIREITO DE FAMÍLIA CASAMENTO
Conceito de casamento
Casamento é o vínculo jurídico entre o homem e a mulher que se unem material e espiritualmente para constituírem uma família. Estes são os elementos básicos, fundamentais e lapidares do casamento.
Pressupostos de existência jurídica do casamento
a) Diversidade de Sexo – Nesse sentido a lei é clara e não abre espaço a qualquer exegese extensiva (art. 1517). As uniões estáveis de natureza homossexual podem ter relevância jurídica em outros planos e sob outras formar, mas não como modalidade de casamento.
b) Consentimento – A falta de consentimento torna inexistente o casamento.
c) Celebração por Autoridade Competente – Inexiste casamento se o consentimento é manifestado perante quem não tem competência para celebrar o ato matrimonial. Casamento celebrado perante autoridade incompetente (perante prefeito municipal ou delegado de polícia) não é nulo, mas simplesmente inexistente.
Pressupostos de validade
a) Puberdade – No art. 1517 o legislador fixou idade núbil aos 16 anos, independentemente do sexo do nubente. Todavia, a capacidade matrimonial não se confunde com a capacidade civil (18 anos).
Desse modo, se um ou ambos os pretendentes não tiverem atingido a maioridade civil, será necessária a autorização dos pais ou dos seus representantes legais para a celebração do ato.
Havendo divergência entre os pais, o interessado poderá obter do juiz o suprimento judicial correspondente (parágrafo único do art. 1517 c/c o art. 1519).
A regra do art. 1517 comporta, porém, uma exceção: admissibilidade do casamento para evitar cumprimento de pena criminal ou em caso de gravidez (art. 1520).
b) Potência – É a aptidão para conjunção carnal. Fora as exceções legais (casamento de anciãos e casamento in extremis – art. 1540) os nubentes devem ter aptidão para a vida sexual. Dois são os tipos de impotência que interessam ao direito matrimonial:
Impotentia Coeundi (de concepção ou de cópula) – Pode gerar a anulação do casamento, desde que interesse a um dos cônjuges anulá-lo (art. 1557, III);
Impotentia Generandi (de gerar, ou, de procriar) – Não justifica a anulação do casamento, confirmando-se a idéia de que a prole não é finalidade do casamento.
c) Sanidade – O CC não previu a sanidade dos nubentes como condição necessária à validade do casamento. O exame pré-nupcial não é obrigatório, salvo no caso de casamento de colaterais de 3º grau (tios e sobrinhos), conforme disposto no Decreto-lei 3.200 de 1941.
Pressupostos de regularidade
São os que se referem às formalidades do casamento, que é ato jurídico eminentemente formal. A lei soleniza-o, prescrevendo formalidades de observância obrigatória para a sua regularidade.
a) Formalidades Preliminares – São as que antecedem o casamento. Elas são de três ordens:
habilitação – arts. 1525 e 1526 - (nesta fase ocorre a apreciação dos documentos e apuração da capacidade dos nubentes e a inexistência dos impedimentos matrimoniais); a publicação dos editais – art 1527 - (a dispensa dos editais é possível nas seguintes hipóteses: se ficar comprovada a urgência (grave enfermidade, parto eminente, viagem inadiável) e também no caso de casamento nuncupativo);
e emissão do certificado da habilitação – arts. 1533 a 1538 – (o oficial extrairá o certificado de habilitação durando a eficácia da habilitação por 90 dias).
b) Formalidades Concomitantes – São as que acompanham a cerimônia e vêem detalhadamente previstas nos art. 1533 ao art. 1538. Importante notar que sua inobservância determina-lhe a nulidade do ato.
Dos impedimentos matrimoniais
São as circunstâncias que impossibilitam a realização de determinado casamento, noutras palavras, é a ausência de requisito ou ausência de qualidade que a lei articulou entre as condições que invalidam ou apenas proíbem a união civil.
Da eficácia do casamento
Pelo art. 1565 do CC., homem e mulher, em absoluta igualdade de direitos e deveres, pelo casamento, assumem mutuamente a condição de consortes, companheiros e responsáveis pelos encargos da família. Instaura-se o regime da co-gestão na sociedade familiar. E para reafirmar a recepção do princípio constitucional da igualdade, o legislador estatui, no parágrafo 1º. do citado art que, qualquer dos nubentes, querendo, poderá acrescer ao seu o sobrenome do outro.
Os efeitos que produz o casamento podem ser encarados como restrições que cada um dos cônjuges impôs voluntariamente à sua liberdade pessoal e que, uma vez assumidas, devem ser respeitadas enquanto durar a união, os quais dão origem aos chamados deveres conjugais (art. 1.566 do CC).
Da invalidade do casamento
a) Casamento inexistente - O casamento é inexistente quando lhe faltam um ou mais elementos essenciais à sua formação. O ato, não adquirindo existência, nenhum efeito pode produzir.
b) Casamento nulo - Segundo o disposto no art. 1548 nulo é o casamento contraído pelo enfermo mental sem o necessário discernimento para os atos da vida civil (por não estar em seu juízo perfeito) e por infringência de impedimentos (previstos no CC., art. 1521, incisos I a VII). A decretação da nulidade pode ser promovida pelo Ministério Público, ou por qualquer interessado (art. 1549). A sentença de nulidade do casamento tem caráter declaratório, uma vez que reconhece apenas o fato que o invalida, produzindo efeitos ex tunc (art. 1563).
c) Casamento anulável - O art. 1550 o CC trata dos casos de casamento anulável que substituem, em linhas gerais, os outrora denominados impedimentos dirimentes relativos. Seis são as hipóteses legais de anulação do casamento. Não existem outras, logo, trata-se de uma enumeração taxativa e não exemplificativa.
Dissolução da sociedade conjugal
Segundo o disposto no art. 1571 do CC., a sociedade conjugal termina: pela morte de um dos cônjuges, pela nulidade ou anulação do casamento, pela separação judicial ou pelo divórcio.
PARENTESCO
Toda pessoa se enquadra numa família por quatro ordens de relações: o vínculo conjugal; o parentesco; a afinidade; e o vínculo sócio-afetivo.
Espécies de parentesco
a) Parentesco natural – É o que se origina da consangüinidade.
b) Parentesco civil – É o decorrente da adoção, isto é, o vínculo legal que se estabelece à semelhança da filiação consangüínea, mas independente dos laços de sangue. É por força de uma ficção legal que se estabelece este parentesco. Em decorrência do art. 227, parágrafo 6º. da CF, no atual sistema codificado, o adotado tem os mesmos direitos do filho consangüíneo.
c) Parentesco por afinidade - Inicialmente vale ressaltar que o casamento não cria nenhum parentesco entre o homem e a mulher. Marido e mulher são, simplesmente, afins. Embora haja simetria com a
contagem dos graus no parentesco, a afinidade não decorre da natureza, nem do sangue, mas tão somente da lei.
A afinidade, assim como o parentesco por consangüinidade, comporta duas linhas: a reta e a colateral.
São afins em linha reta ascendente: sogro, sogra, padrasto e madrasta (no mesmo grau que pai e mãe). São afins na linha na linha reta descendente: genro, nora, enteado, enteada (no mesmo grau que filho e filha).
A afinidade na linha reta é sempre mantida (art. 1595, parágrafo 2º.); mas a afinidade colateral (ou cunhadio) extingue-se com o término do casamento. Em assim sendo, inexiste impedimento de o viúvo (ou divorciado) casar-se com a cunhada.
d) O vínculo sócio-afetivo - É a proposta inédita, não visualizada pelo C/C 1916 e que ganha legítimo reconhecimento na singela fórmula do art. 1593 quando se refere ao parentesco que resulta de outra origem.
UNIÃO ESTÁVEL
O termo “união estável” admite dois sentidos, um amplo (lato sensu) e um restrito (stricto sensu). No sentido amplo, desde a posse do estado de casados, com notoriedade de longos anos, até a união adulterina, tudo se incluiria na noção maior de concubinato. No sentido restrito, é a convivência more uxorio, ou seja, o convívio, de homem e mulher, como se fossem marido e mulher.
O termo união estável, empregado pelo constituinte de 1988 refere-se à união livre, entre homem e mulher desimpedidos, tanto é que o texto constitucional – art. 226, parágrafo 3º - refere-se à possibilidade de conversão em casamento. Só se converte em casamento, união entre homem e mulher não inquinada de impedimento.
O concubinato não se confunde com a união estável (ou, união livre), porque naquele há sempre impedimento, enquanto nesta a convivência pode ser convertida em casamento.
ALIMENTOS
Alimentos, na linguagem jurídica, tem uma conotação amplíssima, que não pode ser reduzida à noção de mero sustento (alimentação) mas envolve, também, vestuário, habitação, saúde, lazer, educação, profissionalização. Logo, podemos afirmar que alimentos são os auxílios prestados a uma pessoa para prover as necessidades da vida.
Fontes da obrigação alimentar
A dívida de alimentos pode provir de várias fontes:
a) Vontade das partes – Embora hipótese rara ela pode se materializar nos casos de separação consensual, na qual o marido (ou a mulher) convenciona a pensão a ser paga ao outro cônjuge.
Também pode derivar de disposição testamentária (art. 1920).
b) Parentesco – A lei impõe aos pais o encargo de prover a mantença da família e, por decorrência jurídica, a eles compete sustentar e educar os filhos. Da mesma forma, aos filhos compete sustentar os pais, na velhice e quando necessitam de auxílio.
c) Casamento e União Estável – Por força do princípio constitucional que inseriu as uniões estáveis
como espécie do gênero maior entidades familiares, os companheiros também podem pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver (art. 1694).
d) Ato Ilícito – Quando o causador do dano fica obrigado a reparar o prejuízo mediante pagamento de uma indenização, a pensão alimentar decorre da responsabilidade civil. É o que decorre do disposto no art. 948, II.
DIREITO DAS SUCESSÕES Aspectos gerais
A sucessão em sentido restrito designa a transmissão de bens de uma pessoa (autor da herança, também chamado de de cujus) em decorrência de sua morte para uma outra (chamado genericamente de sucessor).
Existem duas formas de sucessão no direito brasileiro (art. 1.786 do CC):
a) A legítima – Resultante de lei. Ocorre sempre que o autor da herança morre sem deixar disposição de última vontade; diz-se sucessão ad intestato (art. 1788 do CC).
b) A testamentária – Resultante da vontade do testador. Deriva do testamento, isto é, da manifestação de vontade do testador que, além da legítima, abre espaço à vontade soberana do testador, quanto à cota disponível.
O direito brasileiro consagrou o sistema da limitada liberdade de testar. É o que deflui do disposto nos arts. 1.789 c/c 1.846 do CC. Com efeito, havendo herdeiros necessários (art. 1.845) diz o art. 1.789 que o testador só pode dispor da metade da herança.
Característica da herança
A herança é uma universalidade de direito. Até a partilha todos os herdeiros encontram-se frente ao espólio como condôminos, ou seja, possuidores e proprietários de uma cota ideal, abstrata, que só se materializará (ou concretizará) no momento da partilha.
O estado de indivisão, decorrente da abertura da sucessão, desaparece via inventário que, minucioso e exato, faz conhecer o complexo de bens transmitido pelo de cujus aos herdeiros. Ele garante a igualdade de quinhões, prepara a partilha e põe fim ao estado condominial.
O art. 1.792 ainda precisa que o herdeiro nunca responde ultra vires hereditatis, ou seja, ele não responde pelos encargos superiores às forças da herança. Em outras palavras, a responsabilidade da herança pelas dívidas do defunto limita-se às suas forças.
Ordem de vocação hereditária
O critério da vocação é a proximidade do vínculo familiar. Assim, os herdeiros mais próximos excluem os mais remotos (salvo hipótese de representação) e os herdeiros de grau igual, quando herdam em nome próprio, recebem uma cota igual da herança.
Assim:
a) Herdeiros de grau igual: herdam por cabeça b) Herdeiros de grau diferente: herdam por estirpe Herdeiros legítimos
São as pessoas indicadas na lei (art. 1.829) como sucessores, na sucessão legal, a quem se transmite a totalidade ou cota parte da herança.
A existência de herdeiros legítimos necessários impede a disposição testamentária dos bens constitutivos da legítima (art. 1.846). São eles: os descendentes; os ascendentes, e o cônjuge sobrevivente (concorrendo com as duas categorias, conforme prevê o inciso I do art. 1829) e o companheiro.
Os herdeiros legítimos facultativos são os herdeiros que podem vir a herdar, quando faltarem herdeiros necessários. Para excluí-los da sucessão basta que o testador disponha dos bens, sem os contemplar.
Nesta categoria incluem-se os colaterais até o quarto grau.
Sucessão dos descendentes
A sucessão dos descendentes ocorre por cabeça (quando os herdeiros se encontram no mesmo grau de parentesco do de cujus) ou por estirpe (quando herdeiros de graus diferentes).
Sucessão do cônjuge
De acordo com o art. 1.830 o chamamento do cônjuge está condicionado a que, na data do óbito, não estivesse separado judicialmente de de cujus, nem deste separado de fato há mais de dois anos,
“salvo prova, neste caso, de que essa convivência se tornara impossível sem culpa do sobrevivente”.
Agora, o cônjuge sobrevivente concorre à divisão da legítima, em igualdade com os descendentes ou ascendentes do falecido. Em três hipóteses, todavia, a lei deixa de reconhecer vocação hereditária ao cônjuge, atribuindo a herança, em sua totalidade, aos descendentes:
a) Se o regime de bens do casal era o da comunhão universal;
b) Se o regime de bens era o da separação obrigatória; e
c) Se o regime de bens era o da comunhão parcial, sem que o falecido tenha deixado bens particulares. A ausência de patrimônio particular do de cujus importa serem comuns todos os seus bens: por uma circunstância fática, essa última situação se equipara à primeira (de comunhão universal) e, portanto, deve merecer igual tratamento.
Diante de tais exceções à regra da concorrência entre descendentes e cônjuge, ao último caberá participar da sucessão em três hipóteses:
a) Se o regime de bens do casal era o da separação convencional, isto é, aquele livremente adotado pelos cônjuges mediante pacto antenupcial válido;
b) Se o regime de bens era o da comunhão parcial, e o de cujus tinha bens particulares (caso em que o cônjuge será, ao mesmo tempo, herdeiro e meeiro, incidindo a meação, obviamente, apenas sobre o patrimônio comum);
c) Se o regime de bens era o da participação final nos aqüestos. Também aqui haverá herança e meação.
Quando o cônjuge concorrer com ascendentes, será irrelevante o regime de bens.
A nova lei previu, ainda, com maior extensão, o direito real de habitação sobre o imóvel residencial familiar para o cônjuge sobrevivente (art. 1.831).
Sucessão dos ascendentes
Não havendo descendentes, a sucessão devolve-se aos ascendentes. Aqui, também, o princípio da
proximidade é a regra, mas não se admite a representação.
E no caso dos pais do de cujus estarem mortos, mas ainda vivos seu avô paterno C e seus avós maternos E e F, como se dividirá a herança? C receberá metade da herança cabendo a outra metade a E e F conjuntamente (art. 1.836, parágrafo 2o. do C.C.).
A sucessão do filho adotivo por seus ascendentes cria duas situações distintas, a saber:
a) Adoção plena - A herança do filho adotivo devolve-se aos seus pais adotivos (art. 41, parágrafo 2o. do ECA);
b) Adoção Simples – A herança beneficiará os ascendentes naturais.
Sucessão na união estável
A sucessão do convivente está prevista no art. 1790 do CC. Sua participação está limitada aos bens adquiridos onerosamente na constância da convivência, ficando excluído os bens particulares deixados pelo de cujus.
Concorrendo com descendentes comuns receberá quota igual a que for paga ao descendente. Se concorrer com descendentes só do falecido receberá metade do que cada descendente receber.
Não havendo descendentes do falecido, o convivente concorrerá à herança com os outros parentes porventura existentes, tendo direito a no mínimo 1/3 (um terço) da herança.
O convivente somente irá receber a totalidade da herança caso o falecido não tenha deixado nenhum parente suscetível de receber a herança. Neste montante incluem-se os bens particulares.
LEI Nº 11.804, DE 5 DE NOVEMBRO DE 2008.
O PRESIDENTE DA REPÚBLICA Faço saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
Art. 1o Esta Lei disciplina o direito de alimentos da mulher gestante e a forma como será exercido.
Art. 2o Os alimentos de que trata esta Lei compreenderão os valores suficientes para cobrir as despesas adicionais do período de gravidez e que sejam dela decorrentes, da concepção ao parto, inclusive as referentes a alimentação especial, assistência médica e psicológica, exames
complementares, internações, parto, medicamentos e demais prescrições preventivas e terapêuticas indispensáveis, a juízo do médico, além de outras que o juiz considere pertinentes.
Parágrafo único. Os alimentos de que trata este artigo referem-se à parte das despesas que deverá ser custeada pelo futuro pai, considerando-se a contribuição que também deverá ser dada pela mulher grávida, na proporção dos recursos de ambos.
Art. 3º (VETADO) Art. 4º (VETADO) Art. 5º (VETADO)
Art. 6o Convencido da existência de indícios da paternidade, o juiz fixará alimentos gravídicos que perdurarão até o nascimento da criança, sopesando as necessidades da parte autora e as possibilidades da parte ré.
Parágrafo único. Após o nascimento com vida, os alimentos gravídicos ficam convertidos em pensão alimentícia em favor do menor até que uma das partes solicite a sua revisão.
Art. 7o O réu será citado para apresentar resposta em 5 (cinco) dias.
Art. 8º (VETADO) Art. 9º (VETADO) Art. 10º (VETADO)
Art. 11. Aplicam-se supletivamente nos processos regulados por esta Lei as disposições das Leis nos 5.478, de 25 de julho de 1968, e 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Código de Processo Civil.
Art. 12. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicação.
Brasília, 5 de novembro de 2008; 187o da Independência e 120o da República.
Este texto não substitui o publicado no DOU de 6.11.2008
