CRIMES CONTRA A
1. Conceito de Funcionário Público (intraneus): Art. 327 - Considera-se funcionário público, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remuneração, exerce cargo, emprego ou função pública.
Cargo – diz respeito ao funcionário público em sentido estrito (relação estatutária).
Emprego – quando a relação funcional é regida pela CLT.
Função – é a própria atividade, atribuição, tarefa objeto dos serviços prestados.
Não confundir com o múnus público – encargo ou ônus conferido pela lei e imposto pelo Estado em algumas situações. Ex.: depositário, curador etc.
Funcionário público por equiparação
§ 1º - Equipara-se a funcionário público quem exerce cargo, emprego ou função em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de serviço contratada ou conveniada para a execução de atividade típica da Administração Pública. (Incluído pela Lei nº 9.983, de 2000)
Paraestatal – autarquias, sociedades de
economia mista, fundações públicas,
Prestadora de serviço – empresa (sociedade empresária ou firma individual) contratada ou conveniada para exercer atividades típicas da administração pública.
Ex.: diretor de hospital privado
conveniado/contratado que presta serviços de atendimento a segurados da previdência social.
2. Crimes funcionais – são os crimes
praticados por funcionário público. A
doutrina classifica-os em:
Próprios – a qualidade de funcionário público é essencial à sua realização, não havendo outra figura típica semelhante para
que não ostente tal condição. Ex.:
prevaricação.
Impróprios – podem ser praticados por outros agentes que não sejam funcionários públicos.
3. Causa de aumento de pena
§ 2º - A pena será aumentada da terça parte quando os autores dos crimes previstos neste Capítulo forem ocupantes de cargos em comissão ou de função de direção ou assessoramento de órgão da administração
direta, sociedade de economia mista,
empresa pública ou fundação instituída pelo poder público. (Incluído pela Lei nº 6.799, de 1980)
PECULATO
Art. 312 - Apropriar-se o funcionário público de dinheiro, valor ou qualquer outro bem móvel, público ou particular, de que tem a posse em razão do cargo, ou desviá-lo, em proveito próprio ou alheio:
Pena - reclusão, de dois a doze anos, e multa. § 1º - Aplica-se a mesma pena, se o funcionário público, embora não tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtraído, em proveito próprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionário.
1. Conceito e Objetividade Jurídica: Tutela-se a Administração Pública. 2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo – funcionário público.
Sujeito passivo é o Estado, bem como o particular eventualmente lesado.
3. Elementos Objetivos do Tipo: No caput (PECULATO PRÓPRIO):
PECULATO APROPRIAÇÃO - Apropriar-se significa apoderar-se indevidamente; invertendo o título da posse, agindo como se fosse dono (animus rem sibi habendi).
PECULATO DESVIO – desviar significa dar destinação diversa à coisa, em proveito próprio ou alheio. Se o desvio for para benefício da administração, não há crime de peculato, mas conforme o caso, pode ser emprego irregular de rendas ou verbas públicas (art. 315, CP).
POSSE DESVIGIADA - O sujeito tem a posse da coisa em razão do cargo (relação direta). O proveito pode ser material ou moral. Ex.: emprestar o dinheiro desviado sem juros para ganhar a simpatia de alguém.
No §1º (PECULATO IMPRÓPRIO):
PECULATO FURTO – Subtrair ou concorrer
para que alguém subtraia.
O sujeito não tem a posse da coisa, mas se aproveita da facilidade proporcionada pelo cargo. Se não houver essa facilidade, o crime é comum de furto.
OBJETO MATERIAL - dinheiro, valor ou qualquer outro bem móvel, público ou particular.
No § 2º PECULATO CULPOSO:
Se o funcionário concorre culposamente para o crime de outrem:
Pena - detenção, de três meses a um ano.
Trata-se de crime autônomo caracterizado pela participação culposa em delito doloso alheio.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:
No caput e no §1º, o elemento subjetivo é o dolo.
Vontade e consciência de apropriar-se, desviar ou subtrair o objeto material, valendo-se da condição de funcionário público.
No § 2º PECULATO CULPOSO, a modalidade
5. Consumação e Tentativa:
Peculato Apropriação – Quando inverte o título da posse, agindo como se fosse dono (praticando ato de disposição) ou negando-se a restituir o dinheiro, valor ou qualquer outro bem móvel.
Peculato desvio – quando dá destino diverso ao objeto material.
Peculato furto – quando subtrai/retira da esfera de vigilância e disponibilidade da administração.
As três hipóteses dolosas admitem tentativa, ressalvando-se o peculato apropriação na modalidade negativa de restituição.
Peculato Culposo – Consuma-se quando ocorre o resultado (a prática de outro crime por terceiro). Não há tentativa.
6. Pena e Ação Penal:
Pena – caput e §1º - reclusão de 2 a 12 anos e multa.
§2º - na modalidade culposa – detenção de 3 meses a 1 ano. Competência do Juizado Especial Criminal.
CAUSA DE EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE E REDUÇÃO DE PENA PELA REPARAÇÃO DO DANO NO PECULATO CULPOSO:
§ 3º - No caso do parágrafo anterior, a reparação do dano, se precede à sentença irrecorrível, extingue a punibilidade; Se lhe é posterior, reduz de metade a pena imposta. Antes do trânsito em julgado da primeira decisão condenatória (em 1º grau ou no acórdão), a reparação do dano é causa de extinção da punibilidade. Após, há redução de pena pela metade.
A reparação do dano em peculato doloso pode servir como arrependimento posterior (art. 16, CP), se realizada antes do recebimento da denúncia ou como atenuante (art. 65, III, b, CP), se realizada antes da sentença.
Após a sentença transitada, funciona como requisito para a progressão de regime (art. 33, §4º, CP).
PECULATO MEDIANTE ERRO DE OUTREM
Art. 313 - Apropriar-se de dinheiro ou qualquer utilidade que, no exercício do cargo, recebeu por erro de outrem:
Pena - reclusão, de um a quatro anos, e multa. 1. Objetividade Jurídica:
Tutela-se a Administração Pública. 2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo – funcionário público no exercício do cargo.
Sujeito passivo é o Estado, bem como a pessoa eventualmente prejudicada.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
Núcleo – apropriar-se (apoderar-se)
Objeto material - dinheiro (pecúnia, moeda) ou qualquer utilidade (com valor econômico).
No exercício do cargo – implica efetivo
exercício.
Recebeu por erro de outrem – o erro é a falsa representação da realidade, sendo irrelevante a causa do erro.
O erro pode incidir sobre a obrigação, sobre coisa entregue (qualidade ou quantidade) ou sobre o funcionário que a recebeu.
ERRO ESPONTÂNEO OU PROVOCADO?
1ª corrente (MAJORITÁRIA): O recebimento deve ser de boa fé, ou seja, o erro do terceiro deve ser espontâneo, não provocado pelo funcionário público, que num momento posterior apresenta dolo de apropriar-se do objeto material. Se, desde o início, havia dolo de ficar com a coisa e o funcionário induz ou mantém em erro o terceiro, responde por estelionato (crime mais grave – pena de reclusão de 1 a 5 anos), dependendo do caso concreto, com o aumento de pena do §3º do artigo 171, CP.
2ª corrente (Greco, Nucci): O erro pode ser espontâneo ou provocado pelo funcionário público, que induz ou mantém em erro o terceiro. Em ambas as hipóteses, responde pelo artigo 313, CP.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:
É dolo de apropriar-se definitivamente da coisa (animus rem sibi habendi).
Segundo o entendimento majoritário, o dolo deve ser posterior ao recebimento de boa fé.
Se o funcionário recebe por erro, não há crime, em função do erro de tipo.
5. Consumação e Tentativa:
À semelhança do crime de apropriação,
consuma-se com a inversão do título da posse, em duas situações: ato inequívoco como se fosse dono da coisa ou negativa de restituição. É crime material e instantâneo.
Admite-se a tentativa, embora seja de difícil configuração.
6. Pena e Ação Penal:
Pena - reclusão, de um a quatro anos, e multa.
Cabe SURSIS PROCESSUAL(art. 89, da Lei 9099/95). A ação penal é pública incondicionada.
INSERÇÃO DE DADOS FALSOS EM SISTEMA DE INFORMAÇÕES
Art. 313-A. Inserir ou facilitar, o funcionário autorizado, a inserção de dados falsos, alterar ou excluir indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados ou bancos de dados da Administração Pública com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano: (Incluído pela Lei nº 9.983, de 2000)).
Pena – reclusão, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.
1. Objetividade Jurídica: “peculato eletrônico”
Tutela-se a Administração Pública no tocante à proteção das informações constantes de seus sistemas informatizados ou bancos de dados. 2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo – crime próprio, somente pode ser praticado pelo funcionário público autorizado.
Sujeito passivo é o Estado, bem como o particular prejudicado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
Inserir (diretamente) ou facilitar a inserção (indiretamente) de dados falsos (objeto material). Alterar ou excluir indevidamente (elemento normativo) dados corretos (objeto material).
Objeto Material - Dados são elementos de informação ou representação de fatos ou instruções de forma apropriada para armazenamento, transmissão ou processamento por meios automáticos.
Banco de dados é o conjunto de elementos, materiais ou não, coordenados entre si, que funcionam como uma estrutura organizada com a finalidade de armazenar dados. Podem ser sistemas informatizados (em computadores) ou outros meios (papeis, fichas etc).
4. Elemento Subjetivo do Tipo:
É composto pelo dolo (vontade e consciência
de inserir, facilitar a inserção, alterar ou
excluir) associado ao especial fim de agir:
obter vantagem indevida para si ou para
outrem ou para causar dano.
Não há previsão de modalidade culposa.
Também não há o crime do artigo 313-A, CP,
se o funcionário não atua com o intuito de
obter vantagem indevida para si ou para
outrem ou para causar dano.
A vantagem tem que ser indevida e pode ser
de qualquer natureza (patrimonial ou moral).
O dano causado pode ser à administração ou
ao particular que venha a ser prejudicado.
5. Consumação e Tentativa:
Crime formal e instantâneo, consuma-se com a prática das condutas, independente de ocorrência efetiva do resultado (obtenção da vantagem ou dano), que caracteriza mero exaurimento.
Admite-se tentativa, por se tratar de crime plurissubsistente.
6. Pena e Ação Penal:
Pena – reclusão, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.
Causa de aumento de pena do artigo 327, §2º, CP (função de confiança).
MODIFICAÇÃO OU ALTERAÇÃO NÃO AUTORIZADA DE SISTEMA DE INFORMAÇÕES Art. 313-B. Modificar ou alterar, o funcionário, sistema de informações ou programa de informática sem autorização ou solicitação de autoridade competente:
Pena – detenção, de 3 (três) meses a 2 (dois) anos, e multa.
Parágrafo único. As penas são aumentadas de um terço até a metade se da modificação ou alteração resulta dano para a Administração Pública ou para o administrado.
1. Objetividade Jurídica:
Tutela-se a Administração Pública. 2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo é funcionário público. Basta que ostente essa qualidade, não havendo necessidade de ser funcionário autorizado, até porque o crime é cometido sem autorização da autoridade competente.
Sujeito passivo é o Estado, além da pessoa prejudicada, conforme previsto no parágrafo único.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
Núcleos: Modificar corresponde a uma transformação radical, já a alteração não chega a desnaturar o programa ou sistema. Objeto material: sistema de informações (sistema que manipula informação ou
banco de dados) ou programa de
informática (software).
Elemento Normativo: Sem solicitação ou autorização da autoridade competente.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:
É o dolo, vontade livre e consciente de alterar ou modificar o objeto material, sem autorização ou solicitação da autoridade.
Não há previsão de modalidade culposa. Assim, a conduta descuidada (negligência, imprudência ou imperícia) do funcionário pode trazer efeitos civis e administrativos, mas é irrelevante penal.
5. Consumação e Tentativa:
O crime é material e instantâneo, consumando-se com a efetiva alteração ou modificação do sistema ou programa.
6. Pena e Ação Penal:
Pena – detenção, de 3 (três) meses a 2 (dois) anos, e multa.
Causa de aumento de pena:
Parágrafo único. As penas são aumentadas de um terço até a metade se da modificação
ou alteração resulta dano para a
Administração Pública ou para o
administrado.
EXTRAVIO, SONEGAÇÃO OU INUTILIZAÇÃO DE LIVRO OU DOCUMENTO
Art. 314 - Extraviar livro oficial ou qualquer documento, de que tem a guarda em razão do cargo; sonegá-lo ou inutilizá-lo, total ou parcialmente:
Pena - reclusão, de um a quatro anos, se o fato não constitui crime mais grave.
1. Conceito e Objetividade Jurídica: Tutela-se a Administração Pública.
2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo é somente o funcionário público que tem a guarda do livro oficial ou documento em razão do cargo. Há violação de dever funcional. Se não for o funcionário público, o sujeito pode responder, conforme o caso, pelo crime previsto no artigo 305 (contra a fé pública) ou 337 (particular) ou 356 (advogado), todos do CP.
3. Elementos Objetivos do Tipo: Núcleos:
1) extraviar (desencaminhar, perder-se do destino),
2) sonegar (ocultar, omitir, fazer
desaparecer) ou
3) inutilizar (tornar inútil, imprestável, destruir total ou parcialmente).
Objeto material: livro oficial (criado por lei) ou qualquer documento.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:
É o dolo, vontade livre e consciente de extraviar, sonegar ou inutilizar, total ou
parcialmente, livro oficial ou qualquer
documento, de que tem a guarda em razão do cargo.
Não se exige especial fim de agir. Se o sujeito destruir, suprimir ou ocultar documento com a finalidade de obter vantagem, para si ou para outrem, responde pelo crime do artigo 305, CP. Não há previsão de modalidade culposa.
5. Consumação e Tentativa:
Crime material e instantâneo (que pode ter
efeitos permanentes na conduta de extraviar ou inutilizar), consuma-se o delito com a ocorrência efetiva do resultado (extravio, sonegação ou inutilização).
Admite-se tentativa nas condutas de
extraviar e inutilizar.
Não cabe tentativa na conduta de sonegar,
pois se o funcionário tem o dever de apresentar o livro e não o faz (omissão), o crime já está consumado.
6. Pena e Ação Penal:
Pena - reclusão, de um a quatro anos, se o
fato não constitui crime mais grave.
Trata-se de crime expressamente subsidiário.
EMPREGO IRREGULAR DE VERBAS OU RENDAS PÚBLICAS
Art. 315 - Dar às verbas ou rendas públicas aplicação diversa da estabelecida em lei:
Pena - detenção, de um a três meses, ou multa. 1. Objetividade Jurídica:
Tutela-se a Administração Pública. 2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo somente pode ser o funcionário público que tem competência para gerir ou administrar verbas ou rendas públicas. Sujeito passivo é o Estado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
Núcleo: dar significa canalizar, utilizar, empregar, aplicar.
Objeto material:
Verbas Públicas são fundos que a lei orçamentária destina aos serviços públicos ou de utilidade pública.
Rendas públicas são quaisquer dinheiros recebidos pela fazenda pública.
Elemento normativo: aplicação diversa da estabelecida em lei. Trata-se de norma penal em branco, que precisa ser complementada por lei em sentido material (lei ordinária, complementar ou Constituição).
4. Elemento Subjetivo do Tipo:
É o dolo, vontade livre de dar aplicação às verbas e rendas públicas com consciência de que o faz de maneira diversa daquela estabelecida na lei.
Não há previsão de modalidade culposa, que pode caracterizar ilícito administrativo ou improbidade.
É cabível a alegação de estado de
necessidade, na hipótese de emergências
(calamidades, desastres) ou situações
extremas imprevisíveis, que levem o
administrador a aplicar determinadas verbas a destinações diversas das previstas na lei.
5. Consumação e Tentativa:
Crime material e instantâneo consuma-se o delito com a efetiva destinação diversa da verba ou renda pública.
Admite-se tentativa, pois é possível fracionar o iter criminis.
6. Pena e Ação Penal:
Pena - detenção, de um a três meses, ou multa.
Competência do JECRIM, se não houver foro por prerrogativa de função.
CONCUSSÃO
Art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da função ou antes de assumi-la, mas em razão dela, vantagem indevida:
Pena - reclusão, de dois a oito anos, e multa. 1. Conceito e Objetividade Jurídica:
Tutela-se a Administração Pública, além da liberdade individual (constrangimento) e do
patrimônio particular (vantagem
indevida/prejuízo).
2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo é o funcionário público.
Sujeito passivo é o Estado, bem como o prejudicado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
Núcleo: exigir significa impor, constranger, ordenar, determinar.
A conduta de exigir é praticada antes de receber (exaurimento).
Para si ou para outrem, mas não para a administração. Nesse último caso, há excesso de exação (§1º).
Direta (de forma explícita, face a face) ou indiretamente (através de interposta pessoa).
Em razão da função (violação de dever funcional/abuso de autoridade), não precisa ser necessariamente no exercício da função, pois o tipo afirma “ainda que fora da função ou antes de assumi-la”.
Vantagem indevida é ilícita, injusta, ilegal. Para a maioria da doutrina, é de caráter patrimonial. Para Greco, Bitencourt e outros é qualquer vantagem (pessoal, moral, sexual etc) já que o bem jurídico é a administração pública.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:
É composto pelo dolo (vontade e
consciência) e pelo especial fim de agir (para si ou para outrem).
Não há modalidade culposa. 5. Consumação e Tentativa:
É crime formal e instantâneo, que se consuma com a conduta de exigir a vantagem, independentemente sua efetiva obtenção.
6. Pena e Ação Penal:
Pena - reclusão, de dois a oito anos, e multa. A ação penal é pública incondicionada.
EXCESSO DE EXAÇÃO
§ 1º - Se o funcionário exige tributo ou
contribuição social que sabe ou deveria saber
indevido, ou, quando devido, emprega na
cobrança meio vexatório ou gravoso, que a lei
não autoriza:
Pena - reclusão, de 3 (três) a 8 (oito)
anos, e multa.
1. Conceito e Objetividade Jurídica:
Tutela-se a Administração Pública, além da
liberdade individual (constrangimento) e do
patrimônio
particular
(tributo
indevido/prejuízo).
2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo – funcionário público
competente para a cobrança de tributos.
Sujeito passivo é o Estado e o particular prejudicado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
Núcleos: exigir significa impor, constranger, ordenar, determinar a cobrança de tributo indevido. Empregar (utilizar) meio vexatório ou gravoso que a lei não autoriza na cobrança de tributo devido.
Objeto material: Tributo ou contribuição social. Elemento normativo: tributo indevido (ilícito, injusto) ou meio vexatório ou gravoso que a lei não autoriza (norma penal em branco, a ser complementada por lei de natureza tributária).
4. Elemento Subjetivo do Tipo:
É o dolo direto de exigir tributo que sabe indevido ou indireto, quando deveria sabê-lo, ou de cobrar o tributo devido empregando meio vexatório ou gravoso não autorizado pela lei. Não se exige especial fim de agir.
Não há modalidade culposa.
5. Consumação e Tentativa:
É crime formal e instantâneo, que se consuma com a conduta de exigir o tributo indevido ou de empregar o meio vexatório ou gravoso (sem autorização legal) na cobrança do tributo devido, independentemente sua efetiva arrecadação (mero exaurimento).
6. Pena e Ação Penal:
Pena - reclusão, de 3 (três) a 8 (oito) anos, e multa.
FORMA QUALIFICADA DE EXCESSO DE EXAÇÃO
§ 2º - Se o funcionário desvia, em proveito próprio ou de outrem, o que recebeu indevidamente para recolher aos cofres públicos:
Pena - reclusão, de dois a doze anos, e multa. 1. Conceito e Objetividade Jurídica:
Se o funcionário pratica o excesso de exação e não recolhe o valor recebido aos cofres públicos, mas o desvia para si ou para outrem, responde pela forma qualificada.
Tutela-se a Administração Pública,
além do patrimônio particular (tributo
indevido/prejuízo).
2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo é o funcionário público
responsável
pelo
recebimento
e
recolhimento dos tributos.
Sujeito passivo é o Estado e o particular
lesado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
Núcleo: desviar em proveito próprio ou de outrem significa dar destinação diversa ao tributo recebido indevidamente em vez de recolhê-lo aos cofres públicos.
Objeto material: Tributo ou contribuição social. Elemento normativo: recebidos indevidamente. 4. Elemento Subjetivo do Tipo:
É composto pelo dolo de desviar (vontade e consciência) e pelo especial fim de agir (em proveito próprio ou de outrem).
5. Consumação e Tentativa:
É crime material e instantâneo, que se consuma com a conduta de desviar o tributo já recebido indevidamente em proveito próprio ou de outrem.
Admite-se, em tese, a tentativa. Entretanto, se o sujeito não conseguir efetivamente desviar, já está consumada a conduta anterior de excesso de exação.
6. Pena e Ação Penal:
Pena - reclusão, de dois a doze anos, e multa.
Note-se que, apesar de ser conduta abstratamente mais grave, a pena mínima é menor, o que soa desproporcional.
CORRUPÇÃO PASSIVA
Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da função ou antes de assumi-la, mas em razão dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem:
Pena – reclusão, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.
1. Conceito e Objetividade Jurídica:
Tutela-se a Administração Pública, além da liberdade individual (constrangimento) e do
patrimônio particular (vantagem
2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo somente pode ser o
funcionário público, prevalecendo-se da função.
Sujeito passivo é o Estado, bem como o particular prejudicado.
3. Elementos Objetivos do Tipo: Núcleos:
1) solicitar significa pedir. O particular que, premido pela circunstância, cede ao pedido (sem tomar a iniciativa de oferecer) não comete crime de corrupção ativa;
2) receber significa tomar, entrar na posse da vantagem oferecida pelo particular, sem que tenha solicitado antes;
3) aceitar promessa significa anuir, concordar, admitir o recebimento futuro da vantagem indevida oferecida pelo particular.
Para si ou para outrem, mas não para a administração.
Direta (de forma explícita, face a face) ou
indiretamente (através de interposta
Em razão da função (violação de dever funcional), não precisa ser necessariamente no exercício da função, pois o tipo afirma “ainda que fora da função ou antes de assumi-la”.
Vantagem indevida é ilícita, injusta, ilegal. Para a maioria da doutrina, é de caráter patrimonial. Para Greco, Bitencourt e outros é qualquer vantagem (pessoal, moral, sexual etc) já que o bem jurídico é a administração pública.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:
É composto pelo dolo (vontade e consciência) e pelo especial fim de agir (para si ou para outrem).
5. Consumação e Tentativa:
Nas condutas de solicitar vantagem indevida ou aceitar promessa de tal vantagem é crime formal e instantâneo, que se consuma independentemente sua efetiva obtenção.
Na conduta de receber é crime material e instantâneo, que se consuma com a efetiva posse da vantagem indevida.
Em tese, admite-se a tentativa, dependendo da forma de execução (por escrito, carta extraviada).
6. Pena e Ação Penal:
Pena – reclusão, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.
CAUSA DE AUMENTO DE PENA (“CORRUPÇÃO EXAURIDA”):
§ 1º - A pena é aumentada de um terço, se,
em consequência da vantagem ou
promessa, o funcionário retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofício ou o pratica infringindo dever funcional.
CORRUPÇÃO PRIVILEGIADA
§ 2º - Se o funcionário pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofício, com infração de dever funcional, cedendo a pedido ou influência de outrem:
Pena - detenção, de três meses a um ano, ou multa.
1. Conceito e Objetividade Jurídica: Tutela-se a Administração Pública. 2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo é somente o funcionário público que tem o dever funcional de praticar o ato.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
Núcleos: praticar (executar com violação de dever funcional), deixar de praticar (omissão
dolosa) ou retardar (postergar, atrasar
indevidamente, praticar com excesso de prazo).
Objeto material: ato de ofício é aquele que se encontra dentro das atribuições do agente.
Elemento normativo: com infração de dever funcional.
Motivo determinante: Cedendo a pedido (solicitação) ou influência de outrem .
4. Elemento Subjetivo do Tipo:
É dolo de praticar, deixar de praticar ou retardar ato de ofício, com a consciência da infração de dever funcional, cedendo a pedido ou influência de outrem. Não se exige especial fim de agir.
Não há previsão de modalidade culposa. 5. Consumação e Tentativa:
Crime material e comissivo na primeira modalidade, consuma-se com a efetiva prática do ato com infração de dever funcional.
Nas demais, consuma-se com a abstenção (deixar de praticar) ou retardamento do ato de ofício, após o decurso do prazo. Quando não houver prazo definido, adota-se um critério de proporcionalidade. Não se admite tentativa.
6. Pena e Ação Penal:
Pena - detenção, de três meses a um ano, ou multa.
Competência do JECRIM, se não houver foro por prerrogativa de função. A ação penal é pública incondicionada.
PREVARICAÇÃO
Art. 319 - Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofício, ou praticá-lo contra disposição expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal:
Pena - detenção, de três meses a um ano, e multa.
1. Conceito e Objetividade Jurídica:
Constitui o crime o fato de o funcionário retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofício, ou praticá-lo contra disposição expressa de lei para satisfazer interesse ou sentimento pessoal. Tutela-se a Administração Pública, que deve pautar-se pelo Princípio da Impessoalidade.
2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo é somente o funcionário público que tem o dever de praticar o ato de ofício.
Sujeito passivo é o Estado, bem como a pessoa eventualmente prejudicada.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
Núcleos: praticar (executar contra disposição expressa de lei), deixar de praticar (omissão
dolosa) ou retardar (postergar, atrasar
indevidamente, praticar com excesso de prazo).
Objeto material: ato de ofício é aquele que se encontra dentro das atribuições do agente.
Elemento normativo: indevidamente
(injustamente, com infração de dever funcional) ou contra disposição expressa de lei em sentido material (sendo óbvio que quando há violação de dever funcional, em última análise, também se contraria a lei).
4. Elemento Subjetivo do Tipo:
É dolo de praticar o ato de ofício contra disposição expressa de lei ou de deixar de praticá-lo ou retardá-lo, com a consciência da infração de dever funcional,
Especial fim de agir “para satisfazer a interesse ou sentimento pessoal”.
Interesse pessoal diz respeito ao aspecto patrimonial, material ou moral.
Sentimento pessoal se relaciona com
afetividade, ódio, benevolência.
Ainda que seja nobre o sentimento (altruísmo), há crime, pois viola-se a impessoalidade da administração pública.
5. Consumação e Tentativa:
Crime material e comissivo na primeira modalidade, consuma-se com a efetiva prática do ato com violação expressa de norma legal. Admite-se tentativa.
Nas demais, consuma-se com a abstenção (deixar de praticar) ou retardamento do ato de ofício, após o decurso do prazo. Quando não houver prazo definido, adota-se um critério de proporcionalidade. Não se admite tentativa.
6. Pena e Ação Penal:
Pena - detenção, de três meses a um ano, e multa.
Competência do JECRIM, se não houver foro por prerrogativa de função.
“PREVARICAÇÃO IMPRÓPRIA”
Art. 319-A. Deixar o Diretor de Penitenciária e/ou agente público, de cumprir seu dever de vedar ao preso o acesso a aparelho telefônico, de rádio ou similar, que permita a comunicação com outros presos ou com o ambiente externo:
(Incluído pela Lei nº 11.466, de 2007).
Pena: detenção, de 3 (três) meses a 1 (um) ano. 1. Conceito e Objetividade Jurídica:
Veda-se o acesso indevido ao meio de comunicação.
2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo é somente o Diretor de Penitenciária e/ou agente público que tem o dever funcional de vedar ao preso o acesso indevido a aparelho de comunicação.
Sujeito passivo é o Estado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
Núcleos: deixar de cumprir o dever de vedar (omissão dolosa/violação funcional).
Objeto material: aparelho telefônico, de rádio ou similar, que permita a comunicação com outros presos ou com o ambiente externo.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:
É dolo de deixar de cumprir o dever funcional de vedar ao preso o acesso indevido a aparelho de comunicação.
Não se exige especial fim de agir.
Não há satisfação de interesse ou
sentimento pessoal (prevaricação),
tampouco intuito de obter vantagem
indevida (corrupção passiva).
5. Consumação e Tentativa:
Crime omissivo, consuma-se com a mera abstenção (deixar de cumprir o dever de vedar), ou seja, tendo conhecimento do acesso indevido, o agente deixa de vedá-lo.
Não se admite tentativa. 6. Pena e Ação Penal:
Pena - detenção, de três meses a um ano, e multa.
Competência do JECRIM, se não houver foro por prerrogativa de função.
A ação penal é pública incondicionada.
O preso que utilizar indevidamente o aparelho de comunicação comete falta grave na execução (art. 50, VII, LEP).
CONDESCENDÊNCIA CRIMINOSA
Art. 320 - Deixar o funcionário, por
indulgência, de responsabilizar subordinado que cometeu infração no exercício do cargo ou, quando lhe falte competência, não levar o
fato ao conhecimento da autoridade
competente:
Pena - detenção, de quinze dias a um mês, ou multa.
1. Conceito e Objetividade Jurídica:
Tutela-se a Administração Pública, sobretudo o seu poder disciplinar.
2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo – funcionário público que tenha atribuição de disciplinar (superior hierárquico) ou do mesmo nível ou hierarquia distinta (não tem competência).
Sujeito passivo é o Estado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
Núcleo: deixar (abster-se – conduta omissiva) de responsabilizar (apurar e punir, caso necessário) o subordinado ou de levar o fato ao conhecimento da autoridade competente quando lhe faltar competência.
Elemento normativo: Por indulgência (benevolência, tolerância), com violação da disciplina e hierarquia da administração pública.
Infração (sentido amplo – administrativa ou penal) cometida no exercício do cargo. Não alcança fatos que não tenha relação com o efetivo exercício funcional.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:
É o dolo, vontade e consciência de não responsabilizar o subordinado ou comunicar a infração à autoridade competente.
Não se exige especial fim de agir. Se houver satisfação de interesse ou sentimento pessoal, o crime é de prevaricação.
Se houver recebimento ou promessa de vantagem indevida, há corrupção passiva exaurida.
5. Consumação e Tentativa:
É crime omissivo próprio, consumando-se com a mera omissão.
Não cabe tentativa.
Não há previsão de um prazo específico, mas a lei 8112/90 dispõe que a apuração da infração deve ser imediata (art. 143).
6. Pena e Ação Penal:
Pena - detenção, de quinze dias a um mês, ou multa. Competência do JECRIM.
ADVOCACIA ADMINISTRATIVA
Art. 321 - Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administração pública, valendo-se da qualidade de funcionário:
Pena - detenção, de um a três meses, ou multa.
Parágrafo único - Se o interesse é ilegítimo:
Pena - detenção, de três meses a um ano, além da multa.
1. Conceito e Objetividade Jurídica:
Tutela-se a Administração Pública (moralidade, impessoalidade).
3. Elementos Objetivos do Tipo:
Núcleo: Patrocinar significa defender, advogar (agir como advogado, procurador), assumir a causa.
“Valendo-se da qualidade de funcionário”. O sujeito deve se prevalecer da condição de funcionário para ter acesso ao órgão público (“perante a administração pública”.
Interesse privado – o interesse deve ser alheio. Não há crime, se o funcionário defende interesse público, próprio ou de familiares.
Direta (pessoalmente) ou indiretamente (por interposta pessoa).
5. Consumação e Tentativa:
É crime comissivo, instantâneo e de mera conduta, consumando-se com a prática de qualquer ato que configure patrocínio de interesse privado.
Admite-se a tentativa. 6. Pena e Ação Penal:
Pena - detenção, de um a três meses, ou multa.
A ação penal é pública incondicionada. Forma qualificada
Parágrafo único - Se o interesse é ilegítimo:
Pena - detenção, de três meses a um ano, além da multa.
ABANDONO DE FUNÇÃO
Art. 323 - Abandonar cargo público, fora dos casos permitidos em lei:
Pena - detenção, de quinze dias a um mês, ou multa.
§ 1º - Se do fato resulta prejuízo público:
Pena - detenção, de três meses a um ano, e multa. § 2º - Se o fato ocorre em lugar compreendido na faixa de fronteira:
Pena - detenção, de um a três anos, e multa. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo – funcionário público. É crime de mão própria. Sujeito passivo é o Estado.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
Núcleo – Abandonar significa deixar ao
desamparo, largar. Para caracterizar o
abandono, é necessário que seja criada situação de risco para a administração pública. É crime de perigo concreto.
Segundo Hungria, é necessária a acefalia do cargo público, a inexistência ou ocasional ausência de substituto legal do desertor.
De acordo com a lei 8112/90, em seu art. 138, “Configura abandono de cargo a ausência intencional do servidor ao serviço por mais de trinta dias consecutivos. Trata-se de infração disciplinar, que não pode ser confundida com o crime de abandono de função. O decurso do prazo acima não é determinante para a existência do crime, desde que não exista efetivo perigo de dano à administração.
Não há objeto material. Para Nucci, o objeto material é o Cargo público.
Cargo público (conceito restrito) é o conjunto de atribuições e responsabilidades previstas na estrutura organizacional que devem ser cometidas a um servidor (art. 3º, da lei 8112/90).
Elemento normativo - “fora dos casos permitidos em lei” – norma penal em branco, a ser complementada pela lei em sentido material. Ex.: estado de necessidade, inexigibilidade de conduta diversa.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:
É o dolo de abandonar o cargo público gerando perigo de dano para a administração.
Não há modalidade culposa. 5. Consumação e Tentativa:
Consuma-se com o abandono, por lapso temporal juridicamente relevante, a ponto de levar à efetiva criação de perigo concreto para a administração (possibilidade de dano) em razão da acefalia do cargo.
Em tese, admite-se tentativa, apesar de ser difícil a sua ocorrência e comprovação.
6. Pena e Ação Penal:
Pena - detenção, de quinze dias a um mês, ou multa.
FORMAS QUALIFICADAS
§ 1º - Se do fato resulta prejuízo público:
Pena - detenção, de três meses a um ano, e multa.
Trata-se de efetivo resultado de dano para a administração.
§ 2º - Se o fato ocorre em lugar compreendido na faixa de fronteira:
Pena - detenção, de um a três anos, e multa.
Faixa de fronteira é faixa interna paralela à fronteira, com largura de 150 km (Art. 1º da Lei 6634/79).
EXERCÍCIO FUNCIONAL ILEGALMENTE ANTECIPADO OU PROLONGADO
Art. 324 - Entrar no exercício de função pública antes de satisfeitas as exigências legais, ou continuar a exercê-la, sem autorização, depois de saber oficialmente que foi exonerado, removido, substituído ou suspenso:
Pena - detenção, de quinze dias a um mês, ou multa.
Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo é funcionário público. É crime de mão própria. Sujeito passivo é o Estado.
Continuar a exercê-la é prosseguir realizando, sem autorização, depois de saber oficialmente que foi exonerado, removido, substituído ou suspenso. Exercício de função pública é o efetivo desempenho das atribuições do cargo público ou função de confiança.
Elemento Normativo (norma penal em branco): “antes de satisfeitas as exigências legais, ou, sem autorização, depois de saber oficialmente que foi exonerado, removido, substituído ou suspenso.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:
É o dolo de entrar no exercício antecipado ou de continuar (dolo direto “depois de saber”). Não há modalidade culposa.
5. Consumação e Tentativa:
Crime de mera conduta e instantâneo, consuma-se com a prática de algum ato funcional, que caracterize que o sujeito entrou em exercício antes de satisfeitas as exigências legais ou permaneceu no exercício do cargo sem autorização. Não é necessária a existência de dano para a administração pública.
Admite-se tentativa. 6. Pena e Ação Penal:
Pena - detenção, de quinze dias a um mês, ou multa.
VIOLAÇÃO DE SIGILO FUNCIONAL
Art. 325 - Revelar fato de que tem ciência em razão do cargo e que deva permanecer em segredo, ou facilitar-lhe a revelação:
Pena - detenção, de seis meses a dois anos, ou multa, se o fato não constitui crime mais grave.
§ 1o Nas mesmas penas deste artigo incorre quem:
I – permite ou facilita, mediante atribuição, fornecimento e empréstimo de senha ou qualquer outra forma, o acesso de pessoas não autorizadas a sistemas de informações ou banco de dados da Administração Pública;
II – se utiliza, indevidamente, do acesso restrito. § 2o Se da ação ou omissão resulta dano à
Administração Pública ou a outrem:
1. Conceito e Objetividade Jurídica:
Tutela-se a Administração Pública. Viola-se o dever de lealdade para com a administração pública. É crime de perigo concreto.
2. Sujeitos do Delito:
Sujeito Ativo é somente o funcionário público
que, em razão do cargo (não
necessariamente no exercício), revela ou facilita a revelação de fato sigiloso.
Sujeito passivo é o Estado e a pessoa prejudicada com a revelação do segredo.
3. Elementos Objetivos do Tipo:
Núcleos: Revelar significa desvelar, divulgar diretamente; facilitar significa tornar fácil, retirar os obstáculos para a revelação (ex.: permitir passivamente o acesso ao segredo).
É necessário que fato de que tem ciência em razão do cargo não seja de conhecimento do púbico e que deva permanecer em segredo.
Formas equiparadas: permitir ou facilitar o acesso de pessoas não autorizadas a sistemas de informações ou banco de dados da Administração Pública (ver art. 313-A, CP), mediante atribuição, fornecimento e empréstimo de senha ou qualquer outra forma, bem como de utilizar, indevidamente, do acesso restrito. Ex.: Rede Infoseg, Receita.
4. Elemento Subjetivo do Tipo:
É o dolo (vontade e consciência) de revelar ou facilitar a revelação da informação sigilosa ou de permitir ou facilitar o acesso de pessoas não autorizadas a sistemas de informações ou de utilizar indevidamente o acesso restrito.
Não se exige especial fim de agir, tampouco que seja causado algum prejuízo.
5. Consumação e Tentativa:
Crime instantâneo e formal, consuma-se com a efetiva revelação do fato sigiloso ou com a facilitação da revelação a pelo menos uma pessoa ou com a permissão ou facilitação de acesso a pessoas não autorizadas a sistemas de informações ou com a utilização indevida do acesso restrito, não se exigindo a ocorrência de dano. Admite-se a tentativa.
6. Pena e Ação Penal:
Pena - detenção, de seis meses a dois anos, ou multa.
Crime subsidiário “se o fato não constitui crime mais grave”. A ação penal é pública incondicionada.
RESISTÊNCIA
Art. 329 - Opor-se à execução de ato legal, mediante violência ou ameaça a funcionário competente para executá-lo ou a quem lhe esteja prestando auxílio:
Pena - detenção, de dois meses a dois anos.
§ 1º - Se o ato, em razão da resistência, não se executa:
Pena - reclusão, de um a três anos.
§ 2º - As penas deste artigo são aplicáveis sem prejuízo das correspondentes à violência.
Núcleo: opor-se à execução - apresentar resistência ativa a fim de impedir a realização de ato que está em andamento (exige-se a atualidade da execução do ato).
Ato legal - deve abranger o aspecto material (a ordem a ser executada) e o formal (a forma ou ao meio de sua execução).
Ato ilegal é aquele que não tem fundamentação na lei ou que não cumpre as formalidades legais. Não há crime em resistir ao ato ilegal. Meios de execução: mediante violência (vis
corporalis) ou ameaça (vis compulsiva), que
não precisa ser grave. A violência deve ser dirigida à pessoa do funcionário ou quem o auxilie.
Não caracteriza resistência a atitude
passiva, contemplativa ou omissiva (ex.:
deitar no chão, agarrar-se a um poste,
não abrir a porta), que pode configurar
crime de desobediência (art. 330, CP).
Exige-se, além do dolo, o especial fim de impedir a execução do ato legal. Não há crime, pois, no ato instintivo de autodefesa, sem intenção positiva de ofender.
STJ: a resistência oposta pelo assaltante para evitar a prisão, quando perseguido logo após a prática do crime de roubo não constitui crime autônomo, pois representa desdobramento da violência característica do crime patrimonial (RE 173466/PR).
Crime formal, consuma-se com a prática de violência ou ameaça para impedir a realização do ato, não havendo necessidade de que se impeça efetivamente a sua execução.
Forma qualificada (§1º): Exaurimento. Deve haver nexo causal entre a resistência e não execução do ato.
Concurso com outro crime violento (violência física) (§ 2º): Trata-se de concurso formal impróprio (soma de penas).
DESOBEDIÊNCIA
Art. 330 - Desobedecer a ordem legal de funcionário público:
Pena - detenção, de quinze dias a seis meses, e multa.
Núcleo: desobedecer - descumprir, desatender. Ordem legal Não é mera solicitação ou pedido, mas de ordem (legalidade - mesmo comentário do crime de resistência).
Não há crime em desobedecer à ordem ilegal.
O funcionário deve ser competente para emitir a ordem, que deve se dirigida expressamente a quem tem o dever legal de cumpri-la.
Não há crime de desobediência quando a
lei ou a decisão judicial cominam para o
ato penalidade administrativa ou civil, a
menos que se ressalve expressamente a
aplicação do artigo 330, CP.
Ex.: art. 219, CPP x art. 201, §1º, CPP.
Crime formal e instantâneo, consuma-se
com a prática ou abstenção de ato que
corresponda ao não atendimento da
ordem legal emanada por funcionário
público. Na forma omissiva, consuma-se
com o decurso do prazo para o
cumprimento da ordem.
Admite-se
a
tentativa
na
forma
comissiva.
DESACATO (art. 331 do CP)
Art. 331 - Desacatar funcionário público no exercício da função ou em razão dela:
Pena - detenção, de seis meses a dois anos, ou multa.
Controvérsia: o funcionário público no exercício de suas funções pode desacatar outro funcionário público?
1ª Corrente – não, a não ser que se tenha despido da
qualidade funcional ou o fato tenha sido cometido fora do exercício de suas funções.
2ª Corrente - Sim, desde que o funcionário seja
inferior hierárquico do ofendido.
3ª Corrente (MAJORITÁRIA - STJ) - Sim, em qualquer
caso, em razão do decoro da função pública que deve vigorar entre os funcionários.
Núcleo: desacatar - ofender, humilhar, agredir, desprestigiar o funcionário público.
Crime formal, independe de o funcionário sentir-se ofendido em sua honra, bastando que a conduta seja capaz de causar dano à sua honra profissional (objetiva).
A censura ponderada ou a crítica sincera, ainda que feitas com veemência, não constituem o delito.
Ofensa cometida no exercício da função - o funcionário, no momento do fato, está desempenhando um ato de seu ofício.
Ofensa cometida em virtude da função - embora o sujeito passivo, no momento da conduta, não esteja realizando ato de ofício.
É indispensável que o fato seja cometido na presença do sujeito passivo, que ele tome conhecimento imediato (direto) da ofensa.
Se não for na presença, há crime contra a honra com causa de aumento de pena (CP, art. 141, II).
O dolo é de ofender o prestígio da função pública, o que distingue o desacato cometido mediante violência física ou moral do crime de resistência.
Controvérsia: O ânimo calmo é elemento subjetivo do crime?
1ª Corrente (dominante na jurisprudência) exige
ânimo calmo, sendo que o estado de exaltação exclui o elemento subjetivo do tipo.
2ª Corrente - não exige ânimo calmo. O estado de
Controvérsia: A embriaguez exclui o elemento subjetivo?
1ª Corrente (majoritária) - O crime de desacato exige
dolo específico, sendo que a embriaguez do agente é incompatível com esse elemento subjetivo, excluindo o delito.
2ª Corrente (minoritária) - O desacato não exige dolo
específico, assim, o estado de embriaguez do agente não exclui o crime.
3ª Corrente (minoritária) - Não é qualquer estado de
embriaguez que exclui o elemento subjetivo do crime de desacato.
Delito formal, consuma-se no momento em que o sujeito realiza o ato ofensivo. Independe de o sujeito passivo sentir-se ofendido ou de restar abalado o prestígio ou a autoridade da função pública.
Por exigir a presença do sujeito passivo, o crime é unissubsistente, não admitindo a tentativa.
Concurso de Crimes:
O desacato absorve, pelo princípio da consunção, as infrações de menor gravidade objetiva que o integram: vias de fato, a lesão corporal leve, a difamação e a injúria.
Se a outra infração for mais grave, como a lesão corporal grave, haverá concurso formal (CP, art. 70).
Se o sujeito, com uma só conduta, ofende diversos funcionários, há um só crime.
Pena e Ação Penal:
Pena - detenção, de seis meses a dois anos, ou multa.
Competência do JECRIM.
CORRUPÇÃO ATIVA (art. 333, do CP)
Art. 333 - Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionário público, para determiná-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofício:
Pena – reclusão, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.
Parágrafo único - A pena é aumentada de um terço, se, em razão da vantagem ou promessa, o funcionário retarda ou omite ato de ofício, ou o pratica infringindo dever funcional.
Núcleos: Oferecer - expor à aceitação, apresentar no sentido de que seja aceito pelo funcionário.
Prometer - obrigar-se, comprometer-se, garantir a entrega de alguma coisa.
É indispensável que não exista exigência ou solicitação por parte do funcionário.
O oferecimento ou a promessa por parte do particular devem ser espontâneos e anteriores a ação do funcionário.
O tipo penal não apresenta a previsão do verbo dar. Assim, a conduta do particular que dá a vantagem, atendendo a pedido ou exigência do funcionário público é atípica.
Elementos Subjetivos do Tipo:
Exige-se, além do dolo, o especial fim de agir), contido na expressão "para determiná-lo a praticar (corrupção imprópria), omitir ou retardar ato de ofício (corrupção própria)".
