econômicos e sem vinculação político partidária, que tem por missão promover ações que

(1)

SOCIEDADE ETICAMENTE RESPONSÁVEL OBSERVATÓRIO SOCIAL DE MARINGÁ

R: Basílio Sautchuck, 388 - CEP 87.013-190 – Maringá – PR

observatorio@cidadaniafiscal.org.br

Fone: (44) 3025-1282

1 Ofício nº. 082/2014 – OSM/OP Maringá, 30 de abril de 2014

Senhor Diretor,

O Observatório Social de Maringá – OSM, organização não governamental, sem fins

econômicos e sem vinculação político partidária, que tem por missão promover ações que

proporcionem à sociedade a coesão social por meio da vivência da ética e da cidadania, no

exercício desta, visando o acompanhamento dos gastos públicos, prerrogativa prevista no

artigo 5º, incisos XXXIII e XXXIV da Constituição Federal e de acordo com a Lei de Acesso a

Informações nº 12.527/11, vem mui respeitosamente à presença de V.S Senhoria, solicitar

IMPUGNAÇÃO, referente ao Processo nº. 0147/2014- Pregão Presencial 121/2014, que tem

por objeto o REGISTRO DE PREÇOS para futuras e eventuais contratação(ões) de

empresa(s) para prestação(ões) de serviço(s) de lavagem completa de motos, veículos

leves e pesados, caminhões, ônibus, máquinas e equipamentos integrantes da frota

municipal e/ou sob responsabilidade deste município de Maringá, em atendimento às

solicitações da Secretaria Municipal de Serviços Públicos – Secretaria Municipal de

Recursos Materiais, Abastecimento e Logística – SEMAT, pelos motivos que passa a

expor:

Em análise ao edital supracitado o Observatório Social de Maringá detectou cláusulas restritivas, desatualizadas, desarrazoadas e conflitantes, afastando-se do que é legalmente permitido, cabendo ao instrumento convocatório conter apenas cláusulas indispensáveis à execução do serviço licitado.

I- Limitação da instalação da empresa a raio de 15 km

Existe no presente edital, exigência de que a empresa apresente Alvará de Licença, expedido por Órgão Competente, comprovando que a mesma se encontra instalada a um raio de 15 km da Secretaria de Serviços Públicos:

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2 Anexo I – Memorial Descritivo – Observações Gerais

a) Alvará de Licença, expedido pelo Órgão Competente, comprovando que todas as exigências realizadas à CONTRATA[da] e contidas na Qualificação Técnica estejam devidamente instaladas na Cidade de Maringá seja matriz e/ou filial nos termos da legislação vigente, em distância máxima de 15 (quinze) quilômetros da Secretaria Municipal de Serviços Públicos, sito à Av. Das Indústrias, nº 700. Pq Industrial II, Maringá-PR.

(destacado)

Nesses termos, não encontra resguardo na norma a exigência editalícia que impõe localização prévia de máquinas ou equipamentos necessários à execução do objeto, conforme consta do Anexo I – Memorial Descritivo – Observações Gerais, alínea “a”. Tal questão, localização geográfica, diz respeito tão somente ao licitante que, em função dela, poderá compor seu preço a maior ou a menor, não podendo a Administração utilizá-la como condição de contratação, pois acaba por restringir maior participação no certame.

Ademais, eventual aumento nas despesas da prestação de serviço gera oneração ao licitante e não à Administração Pública, porque cabe ao licitante apresentar a melhor proposta nas medidas do edital, podendo elevá-la ou não. Nesse sentido, o doutrinador Jessé Torres Pereira Júnior argumenta de forma clara e sucinta:

Se a compra ou a locação de um equipamento, ou a localização das instalações em ponto distante daquele em que se executará o objeto da licitação, implicar oneração dos custos para o licitante (que terá, em consequência, de elevar o preço de sua proposta), o problema não é da Administração, mas do licitante. A este deve assegurar-se amplo campo de escolha quanto ao modo que mais lhe convier para atender a exigências do edital, seja adquirindo ou locando o equipamento necessário, seja instalando-se em ponto distante ou próximo do local em que teria de executar a prestação.1

Destarte, verifica-se a gravidade dessa disposição impondo limitação à participação de possíveis licitantes em razão de distância de suas instalações da Secretaria Municipal de Serviços

1

PEREIRA JR, Jessé Torres. Comentários à Lei de Licitações e contratações da administração pública. 6. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2003.

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3 Públicos. Trata-se de afronta direta aos dispositivos legais da Lei 8.666/93 e da Lei 10.520/02, que tem por escopo maior a proteção ao princípio constitucional da competitividade.

Lei 8.666/83

Art. 3o_{A licitação destina-se a garantir a observância do} princípio constitucional da isonomia, a seleção da proposta mais vantajosa para a administração e a promoção do desenvolvimento nacional sustentável e será processada e julgada em estrita conformidade com os princípios básicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculação ao instrumento convocatório, do julgamento objetivo e dos que lhes são correlatos.

§ 1o_{É vedado aos agentes públicos:}

I - admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocação, cláusulas ou condições que comprometam, restrinjam ou frustrem o seu caráter competitivo, inclusive nos casos de sociedades cooperativas, e estabeleçam preferências ou distinções em razão da naturalidade, da sede ou domicílio dos licitantes ou de qualquer outra circunstância impertinente ou irrelevante para o específico objeto do contrato, ressalvado o disposto nos §§ 5o_{a 12 deste} artigo e no art. 3o_{da Lei n}o_{8.248, de 23 de outubro de 1991.} (destacado)

Lei 10.520/02

Art. 3º A fase preparatória do pregão observará o seguinte: (...)

II - a definição do objeto deverá ser precisa, suficiente e clara, vedadas especificações que, por excessivas, irrelevantes ou desnecessárias, limitem a competição;

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4 Além disso, segundo determinação constitucional, Art. 37, XXI, CF/88, no processo de licitação, “somente permitirá as exigências de qualificação técnica e econômica, indispensáveis à garantia do cumprimento das obrigações”, ou seja, nas palavras de Joel de Menezes Niebuhr2:

Quer-se com isso ampliar a competitividade, impedindo que o legislador erga barreiras à participação no certame de interessados capazes de satisfazer com excelência ao interesse público, sob a escusa de formalidades de fundo despropositadas. (...), as exigências, mesmo que técnicas e econômicas precisam ser indispensáveis, ou seja, das quais não se pode deixar de dispor, essenciais, indeclináveis à garantia do cumprimento das obrigações. O indispensável não se confunde com o útil ou com o conveniente. Portanto, mesmo que se possa imaginar exigências até certo ponto interessantes para se precisar se o interessado tem ou não condições de cumprir o contrato, elas não podem ser feitas, salvo se realmente forem – de maneira compatível com a Constituição- indispensáveis.

Saliente-se que o aspecto do deslocamento de servidores, bem como dos veículos que seriam submetidos à limpeza, que de forma prematura pudesse ser aventada como justificativa para tal limitação não são suficientes para permitir a esta Prefeitura que atue em desacordo com os ditames legais e principiológicos, pois esta teria que demonstrar através de estudo prévio como foi possível chegar a tal conclusão. Sendo assim, s.m.j., constitui-se tal exigência cerceamento da competição de potenciais participantes, não havendo guarida legal para tal imposição.

A esse despeito a Jurisprudência do Tribunal de Contas é incisiva:

“A Instrução aponta que a exigência de distância máxima em que o posto de abastecimento deve estar situado no perímetro urbano constante no processo licitatório não é admissível, pois impõe limitação à ampla participação no certame, na medida em que restringe a participação de interessados, contrariando, assim, os princípios contidos no art. 37, XXI, da Constituição Federal, art. 3º, caput, e § 1°, I, da Lei n° 8.666/93.

2

NIEBURH, Joel de Menezes. DISPENSA E INEXIGIBILIDADE DE LICITAÇÃO PÚBLICA - 3ª ed. Editora Fórum, 2011, p. 124- 25.

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5 O Responsável alega que a limitação de distância entre a

garagem municipal e o posto de abastecimento vencedor é plenamente justificável pela ótica da economia e segurança. A meu ver, a Prefeitura Municipal pode delimitar a área em que o posto deve estar localizado, contudo, necessário se faz apresentar estudo técnico que comprove os critérios objetivos adotados para estabelecer tais limites. No presente caso, não foi apresentada qualquer justificativa acerca da delimitação.” (REP 09/00519983 TCE-SC)3

Insta relevar que, s.m.j, não foi apresentada por esta Prefeitura Municipal o estudo que demonstrou os critérios objetivos utilizados para se chegar a tal determinação contida no instrumento convocatório, consequentemente tal delimitação está incoerente e desarrazoada com a plena competição pressuposto de qualquer certame, devendo ser reavaliada.

Sendo assim, constitui-se tal exigência cerceamento da competição de potenciais participantes, não havendo guarida legal para tal imposição.

Na hipótese de não ser acatado o afastamento da restrição geográfica, o que se admite apenas por argumentar, sugere-se a mudança no edital em relação à obrigatoriedade das instalações na cidade de Maringá, pois se mantida a irregular restrição geográfica, empresas de municípios vizinhos que seriam abrangidos pelo raio, não poderiam participar, o que restringe novamente a competitividade. Outra hipótese seria o aumento do raio de 15 quilômetros, uma vez que a Secretaria de Serviços Públicos localiza-se em um extremo da cidade, é possível não contemplar todos os estabelecimentos deste Município. Assim, necessário se faz a readequação das disposições do edital a fim de evitar maiores controvérsias no transcorrer da licitação, prejudicando o interesse público.

II- Edital em desacordo com norma vigente

Outro ponto a ser questionado está na alínea “d”, das Observações Gerais, presentes no Anexo I do referido edital:

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6 d) Conforme Lei Estadual n° 12493/1999 e Lei Municipal

n°009/1993, a(s) empresa(s) CONTRATADA(S) para os serviços dos lotes, deverá comprovar que possui o Plano de Gerenciamento de Resíduo Sólido – PGRS, devidamente aprovado pela Secretaria Municipal de Meio Ambiente de Maringá, ou que o protocolou para análise;

(destacado)

Embora as disposições das “Observações Gerais” sejam direcionadas apenas à(s) licitante(s) vencedora(s), mencionada alínea deverá ser corrigida no edital, pois foi revogada pela Lei Complementar Municipal n. 758/2009, que dispõe sobre políticas de meio ambiente no município. Portanto, está desatualizada e poderá afastar possíveis licitantes interessados que entenderem não atingir os requisitos exigidos na defasada lei ambiental municipal. Dessa forma, uma vez realizada a correção, afasta-se o vício que restringiria a competitividade e macularia o certame.

III- Da entrega dos veículos

Outrossim, o edital não apresenta de qual forma será realizada a entrega dos veículos. Se eles serão entregues pela Prefeitura Municipal no local da empresa contratada ou se esta deverá buscá-los na sede da Secretaria de Serviços Públicos. Tal ponto deverá ser apresentado de forma objetiva e clara sem que haja interpretações dúbias ou que abram margem para entendimento desfavorável à Administração Pública Municipal.

IV- Da presença de cláusulas conflitantes

No presente edital verifica-se, ainda, a presença de cláusulas conflitantes e redundantes que solicitam os mesmos documentos em fases distintas do certame conforme abaixo:

4.2.1. Serão consideradas em condições de participação as empresas que, tendo ramo de atividade compatível com o objeto da presente licitação [...]

4.2.1.1. Quanto à habilitação jurídica: [...]

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7 b) Ato constitutivo, estatuto ou contrato social em vigor e

alterações subsequentes devidamente registradas, em se tratando de sociedade empresária, e, no caso de sociedade por ações, a ata registrada da assembleia de eleição da diretoria; Anexo I – Memorial Descritivo – Observações Gerais

[...]

b) Contrato Social da CONTRATADA, quando for o caso, demonstrando a criação da filial nesta cidade, com objeto social compatível com a execução dos serviços a serem contratados;

[...]

f) Balanço patrimonial e demonstração do último exercício social ou alterações do Contrato Social, devidamente registrado na Junta Comercial, comprovando que a CONTRATADA possui um capital social integrado ou valor do patrimônio líquido de, no mínimo 5% (cinco por cento) do valor estimado dos serviços contratados, conforme previsto no Artigo 31, Parágrafos 2º e 3º da Lei Federal nº 8.666/93;

Justificativa – a solicitação deste documento tem por finalidade demonstrar se a Contratada possui objeto social compatível com os itens a serem contratados nesta Licitação

(destacado)

Consoante se denota, a justificativa apontada na alínea “f” das Observações Gerais do Anexo I, não condiz com a exigência de apresentação do balanço patrimonial a fim de verificar o objeto social da empresa, cuja avaliação é prevista inclusive no momento inicial de habilitação jurídica da mesma, conforme dispõe o edital no item 4.2 e subitens. Não obstante, a lista de documentos a ser apresentados pela licitante vencedora prevê a entrega do contrato social, conforme alínea “b” acima colacionada, justamente para comprovar o objeto social da pessoa jurídica.

Portanto, impõe-se dessa forma, que todo o edital seja revisto e reestruturado para que realmente reflita-se em documento inteligível, coerente, e principalmente, que reflita os parâmetros estabelecidos pelas normas e princípios que regem o procedimento licitatório.

A exigência de documentos distintos para a mesma finalidade deixa explícita a fragilidade do edital em comento, podendo prejudicar a formulação correta das propostas por parte dos licitantes, e consequentemente o julgamento objetivo a que todos os licitantes têm direito.

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8 De todo o exposto, é fácil concluir-se caber ao edital a missão de ser um instrumento claro e explícito, acerca de todas as exigências que se mostrarem indubitavelmente necessárias, organizado de forma sistemática, processado conforme orientações legais e jurisprudenciais, prestigiando desta forma a isonomia entre os possíveis licitantes e o princípio constitucional da competitividade.

Deste modo, salvo melhor juízo, não apresentando o presente edital subsídios suficientes para a promoção de um processo licitatório escorreito, por conter cláusulas cerceadoras da competitividade, cláusulas conflitantes entre si, mostra-se impreterível a necessidade de readequação do mesmo, para que este forneça informações que realmente auxiliem na formulação correta da proposta e da documentação por parte dos licitantes, requer-se a IMPUGNAÇÃO do presente edital para sua retificação.

Por oportuno, sugere-se que volte a constar, a título de informação, a relação dos veículos que compõem a frota que será usuária dos serviços licitados, assim como era anteriormente disponibilizado nos editais dessa municipalidade.

Certos de estar colaborando com um país mais justo e consciente dos deveres do Estado para com seus cidadãos, colocamo-nos à disposição para esclarecimentos que se fizerem necessários.

econômicos e sem vinculação político partidária, que tem por missão promover ações que

O Observatório Social de Maringá – OSM, organização não governamental, sem fins

econômicos e sem vinculação político partidária, que tem por missão promover ações que

proporcionem à sociedade a coesão social por meio da vivência da ética e da cidadania, no

exercício desta, visando o acompanhamento dos gastos públicos, prerrogativa prevista no

artigo 5º, incisos XXXIII e XXXIV da Constituição Federal e de acordo com a Lei de Acesso a

Informações nº 12.527/11, vem mui respeitosamente à presença de V.S Senhoria, solicitar

IMPUGNAÇÃO, referente ao Processo nº. 0147/2014- Pregão Presencial 121/2014, que tem

por objeto o REGISTRO DE PREÇOS para futuras e eventuais contratação(ões) de

empresa(s) para prestação(ões) de serviço(s) de lavagem completa de motos, veículos

leves e pesados, caminhões, ônibus, máquinas e equipamentos integrantes da frota

municipal e/ou sob responsabilidade deste município de Maringá, em atendimento às

solicitações da Secretaria Municipal de Serviços Públicos – Secretaria Municipal de

Recursos Materiais, Abastecimento e Logística – SEMAT, pelos motivos que passa a

expor:

Atenciosamente,

Fábia dos Santos Sacco

c/c

Ao Sr. Rene Pereira da Costa

Secretário de Controle Interno