PAULO CALIENDO V III CONGRESSO DE DIREIT O T RIBUT Á RIO FESDT

PAULO CALIENDO

V III CONGRESSO DE DIREIT O T RIBUT Á RIO FESDT

Direito Tributário e Análise

Econômica do Direito

Sumário

 O que é?

 Análise Econômica do Direito Tributário

 História, Fundamentos, Importância, Metodologia e seus limites

 Para que serve?  Aplicações

 Direitos Fundamentais do Contribuinte: Efetividade  _Eficiência

 _Eficácia

 _{Economicidade}  _Efetevidade

 Controle de Constitucionalidade  _{Conteúdo das decisões: Proporcionalidade}  _{Tempo das decisões}

História

 ₁₉₆₁

 Ronald Coase “The Problems of Social Cost” (“Os

Problemas do Custo Social”)

 Guido Calabresi “Some Thoughts on Risk Distribution

and the Law of Torts” (“Algumas Considerações acerca da Distribuição do Risco e a Legislação sobre

Espécies de Análises

 Descritivo: descreve o efeito das leis

 Predictivo: prever o efeito das leis (tax

announcement effect)

 Prescritivo: sugere a eficácia das leis (Pareto e

Conceito

 ‘trata-se da aplicação da economia econômica e dos

métodos econométricos para examinar a formação, estrutura e o impacto do Direito e das instituições legais”

 _{Ejan Mackaay. History of Law And Economics.}

Movimento ou Escola

 _{Escolas: abordagem comum (common approach)}  Consequências econômicas das normas jurídicas

(externalidades)

 Escola Austríaca: tributação como roubo

 Institutionalismo: tributação como instituição

Postulados

 Individualismo metodológico (Methodological

Individualism)

 Escolha Racional (Rational Choice): maximizar

satisfações e reduzir custos. Trade-off (escolhas)

 Preferências estáveis (Stable Preferences)

Teoria dos Sistemas

 Conexões Intersistemáticas

 Direito recebe informações de outros subsistemas sociais  Processa segundo a sua linguagem interna

Importância

Teoria da linguagem

 Direito objeto cultural

 Não há texto sem contexto

Teoria da Justiça

 Justiça como troca “Para Rawls, a justiça é antes de

tudo uma tarefa de distribuição” Otfried Höffe

Teoria dos Direitos Fundamentais

 Custo dos direitos

 Tributação como forma de financiar os direitos

fundamentais

Metodologia e seus limites

 Metodologia

 Teoria das escolhas: decisões dos agentes econômicos  Prioridades

Teorema de Coase

 Basicamente, segundo o Teorema de Coase, se os

agentes envolvidos com externalidades puderem negociar (sem custos de transação) a partir de

direitos de propriedade bem definidos pelo Estado, poderão negociar e chegar a um acordo em que as externalidades serão internalizadas.

Aplicações

 Extrafiscalidade

 Tributação sobre setores econômicos  Finanças Públicas

 Direitos Fundamentais  Planejamento Tributário

Limites

 Não substitui a interpretação jurídica  Não se limita à eficiência econômica

 Não se desvincula de análise de valor ou moral  Não substitui as escolhas valorativas e políticas

Direitos Fundamentais do Contribuinte: Efetividade  Eficiência

 Eficácia

 Efetividade  Concorrência

Eficiência

 Art. 37. A administração pública direta e indireta de

qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade,

moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: (EC nº 19, de 1998)

Eficácia

 Art. 74. Os Poderes Legislativo, Executivo e

Judiciário manterão, de forma integrada, sistema de controle interno com a finalidade de:

 (...);

 II - comprovar a legalidade e avaliar os resultados,

quanto à eficácia e eficiência, da gestão

orçamentária, financeira e patrimonial nos órgãos e entidades da administração federal, bem como da aplicação de recursos públicos por entidades de direito privado;

Concorrência

 Art. 146-A. Lei complementar poderá estabelecer

critérios especiais de tributação, com o objetivo de prevenir desequilíbrios da concorrência, sem

prejuízo da competência de a União, por lei, estabelecer normas de igual objetivo.

Montesquieu

 “Para fixar corretamente essas rendas, cumpre

considerar as necessidades do Estado e as

necessidades do cidadãos. Não se deve retirar as necessidades reais do povo para suprir as

necessidades imaginárias do Estado”.

 MONTESQUIEU, Charles-Louis de Secondat. De

l’esprit des lois.  

Capacidade Contributiva

 : “a sabedoria deve regular tão bem como a porção

que se retira e a porção que deixa aos súditos. Não é pelo que o povo pode dar que se deve medir as

rendas públicas, mas pelo que ele deve dar; e, se as medimos pelo que ele pode dar, é mister que isso

seja, pelo menos, segundo o que o povo pode sempre dar”

Incentivo

 “A natureza é justa com os homens; recompensa-os

de seus sofrimentos; torna-os laboriosos porque atribui maiores recompensas aos maiores

trabalhos. Porém, se um poder arbitrário suprime as recompensas da Natureza, recupera-se a

aversão pelo trabalho e a inação parece ser o único bem”.

Necessidades Imaginárias

 “Necessidades imaginárias são exigidas pelas

paixões e fraquezas dos que governam, a atração de um projeto extraordinário, o desejo doentio de uma glória inútil e uma certa impotência de

espírito contra os caprichos. Amiúde, os que, com espírito inquieto, estavam na direção dos negócios sob o governo do Príncipe, julgaram que as

necessidades do Estado eram as necessidades de suas almas insignificantes”.

Modelos de Controle da Constitucionalidade

-Única conseqüência: vontade

-Incidência da norma

- teoria pura: ausência de consequencialismo Consequências sociais -Raciocínio subsuntivo - ethos único -Raciocínio subsuntivo - relativismo absoluto do ethos social -Ponderação - ethos cindido (necessidade de consensus)

Consequencialismo

 Consequencialismo e os Direitos Fundamentais:  Fiat justitia pereat mundus -

Econômico e Financeiro

 Diferença:

 Efeito multiplicador

 Grave dano à economia pública

Tempo nas decisões

 ICMS na base de cálculo do PIS/COFINS  Controladas e coligadas

 Sigilo bancário Lei Complementar . 105  ISS sobre o Leasing

 acúmulo de carga processual ou estratégia de

Proporcionalidade

 Artigo 5.º, n.º 3, do Tratado que institui a

Comunidade Europeia (TCE).

 a atuação das instituições deve limitar-se ao que é

necessário para atingir os objetivos dos tratados.

 Por outras palavras, a intensidade da ação deve estar

relacionada com a finalidade prosseguida.

 dispuser de vários modos de intervenção de igual eficácia,

deve escolher aquele que permita maior liberdade aos Estados-Membros e aos particulares.

Proporcionalidade

Gilmar Mendes Virgílio Afonso Luís Roberto Barroso

compatibilidade da lei com os fins constitucionalmente previstos ou de constatar a observância do princípio da proporcionalidade (Verhältnismässigkeits prinzip), isto é, de se proceder à censura sobre a adequação (Geeignetheit) e a necessidade (Erforderlichkeit) do ato legislativo. Proporcionalidade: enquanto desdobramento lógico da estrutura dos direitos fundamentais razoabilidade: a compatibilidade entre meios e fins da medida estatal

caso concreto

permite a

graduação

, por

parte do juiz do

peso da norma

Gary Becker (1992)

 _{O ponto central do argumento de Becker é que o}

comportamento humano pode ser visto como envolvendo participantes que maximizam suas utilidades num conjunto estável de preferências e acumulam uma quantidade ótima de informações e outros insumos numa variedade de mercados.

Bibliografia

 _{Bibliografia:}

 _{Encyclopedia Of Law & Economics.}

University of Ghent.

Muito Obrigado!!!

Paulo Caliendo