Boa tarde. Hoje verem os o seguinte: QUESTÕES COMENTADAS - CESPE

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Boa tarde. Hoj e verem os o seguinte:

AULA 06: Cont rat os adm inist rat ivos: conceit o;

caract eríst icas; peculiaridades; cont role; form alização;

execução e inexecução;

Vam os nessa.

QUESTÕES COMENTADAS - CESPE

1. (JUIZ DE DIREITO – TJ/SE – CESPE/2008) A circunstância de uma das partes ser a administração já caracteriza o contrato como sendo administrativo.

Comentário:

Contrat o adm inistrativo, na abalizada lição de Hely Lopes Meirelles, “é o ajuste que a Administração Pública, agindo nessa qualidade, firm a com part icular ou outra entidade adm inistrat iva para a consecução de obj etivos de interesse público, nas condições estabelecidas pela própria Administração”.

Para Maria Sylvia Zanella Di Pietro contrat o administrativo “é o ajuste que a Administração, nessa qualidade, celebra com pessoas físicas ou j urídicas, públicas ou privadas, para a consecução de fins públicos, segundo regime de direito público”.

Assim , podem os definir contrat o adm inistrat ivo com o a avença em que a Administração Pública, agindo como tal, estabelece com o particular ou com outro ente público, para a consecução de interesse público.

Percebam que ut ilizam os de definição m ais restrit iva na m edida em que nem todo contrat o firm ado pela Adm inistração é considerado contrat o adm inist rat ivo.

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A corrente m aj oritária tem o entendim ento de que, de form a am pla, a Adm inistração firm a diversas espécies de contrat os, denom inados contratos da administração, sendo espécie destes os contrat os regidos pelo direito privado ( contrat os adm inistrat ivos atípicos) , e os regidos pelo direito público ( contrat os adm inistrat ivos típicos) .

Os contrat os adm inistrat ivos são regidos predom inantem ente pelo Direito Público, estando a Adm inistração em posição de suprem acia. Todavia, é preciso salientar que, em que pese serem regidos pelo direito público, aos contrat os adm inistrat ivos se aplicam , de form a suplet iva, os princípios da teoria geral dos contrat os e as disposições de direito privado, conform e art . 54 da Lei nº 8.666/ 93.

De outro lado, nos contrat os subm etidos ao Direito Privado, atua a Adm inistração em posição de igualdade com o part icular. Porém , ainda que se diga regido pelo direito privado, os contrat os privados da adm inistração, qualquer que sej a ele, sem pre terá a influência das norm as de direito público, conform e expressa o art . 62, da Lei de Licitações e Contrat os ( Lei nº 8.666/ 93) , que assim dispõe:

Art . 62.

[ ...]

§3 - Aplica- se o dispost o nos art s. 55 e 58 a 61 dest a Lei e dem ais norm as gerais, no que couber:

I - aos cont rat os de seguro, de financiam ent o, de locação em que o Poder Público sej a locat ário, e aos dem ais cuj o cont eúdo sej a regido, predom inant em ent e, por norm a de direit o privado;

I I - aos cont rat os em que a Adm inist ração for part e com o usuária de serviço público.

I nsta esclarecer, adem ais, que com pete à União estabelecer norm as gerais sobre contrat os adm inistrat ivos, consoante dicção do art . 22, inc. XXVI I , da CF/ 1988.

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Assim , nem todo contrat o em que a Adm inistração Pública sej a part e é considerado contrat o adm inistrat ivo, t al com o os contrat os privados da Adm inistração ( ex: locação, com pra e venda etc) .

Gabarito: Errado.

2. (ANALISTA JUDICIÁRIO – ADMINISTRAÇÃO – TJ/ES – CESPE/2011) O contrato administrativo é uma modalidade de contrato em que a administração pública estabelece um acordo com outra entidade administrativa, sendo vedada a contratação com particulares.

Comentário:

De fato, o contrat o adm inistrat ivo é um a m odalidade de contrat o da Adm inistração. Todavia, pode tanto ser firm ado com outra entidade da Adm inistração, com o com part iculares, vide os contrat os de concessão e perm issão.

3. (ANALISTA JUDICIÁRIO – ADMINISTRAÇÃO – TJ/ES – CESPE/2011) Define-se contrato administrativo como um acordo entre duas partes em que ambas assumem obrigações e direitos.

Comentário:

É certo que o contrat o, e nesse sentido tam bém o adm inistrat ivo, é um acordo entre part es no qual se estabelece obrigações e direitos recíprocos.

Gabarito: Certo.

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4. (ANALISTA JUDICIÁRIO – EXECUÇÃO DE MANDADOS – STM – CESPE/2011) Os contratos administrativos têm, como uma de suas características essenciais, o fato de a administração dispor de uma posição de supremacia em relação ao contratado. Isso ocorre mesmo quando a contratação é efetivada por pessoas administrativas de direito privado, como empresas públicas e sociedades de economia mista.

Comentário:

Com efeito, os contrat os adm inist rat ivos têm as seguintes características:

a) é consensual, ou sej a, dependem da m anifestação de vontade das part es para se aperfeiçoar.

b) em regra, é formal, devendo observar os requisitos legais conform e art s. 60 a 62 da Lei nº 8.666/ 93, ou sej a, observa o procedim ento legal. E, im port ante destacar, devem ser escrito no vernáculo, ou sej a, na nossa língua, de m odo que os feitos no exterior deverão ser traduzidos, conform e entendim ento do TCU (É necessária a tradução para o vernáculo de contratos redigidos em língua estrangeira, celebrados ou não no Brasil, cujo cumprimento e execução devam se dar dentro do território brasileiro) .

c) é oneroso, ou sej a, não é grat uito, há contraprestação pecuniária.

d) é comutativo, isto é, há equivalência de obrigações, previam ente aj ustadas e conhecidas.

e) é personalíssim o (intuitu personae), ou sej a, o contrat o é sem pre firm ado em razão das condições pessoais do

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expressam ente prevista no edital e aut orizada pela Adm inistração.

f) tem natureza de contrat o de adesão, é que todas as cláusulas são firm adas unilateralm ente pela Adm inistração. Devem os observar, inclusive, que a m inuta do contrat o é part e int egrante do edital de licitante, com o anexo. Porém , m esm o nos casos de contrat ação direta, as cláusulas são elaboradas pela Adm inistração.

Significa dizer que o contrat ado não influi quase nada das cláusulas cont rat uais, inclusive, m uitas deles j á estabelecida com o obrigatórias pela própria Lei, conform e art . 55, as quais valem a pena indicar, apenas para term os ciência, sendo:

Art . 55. São cláusulas necessárias em t odo cont rat o as que est abeleçam :

I - o obj et o e seus elem ent os caract eríst icos;

I I - o regim e de execução ou a form a de fornecim ent o;

I I I - o preço e as condições de pagam ent o, os crit érios, dat a- base e periodicidade do reaj ust am ent o de preços, os crit érios de at ualização m onet ária ent re a dat a do adim plem ent o das obrigações e a do efet ivo pagam ent o;

I V - os prazos de início de et apas de execução, de conclusão, de ent rega, de observação e de recebim ent o definitivo, conform e o caso;

V - o crédit o pelo qual correrá a despesa, com a indicação da classificação funcional program át ica e da cat egoria econôm ica;

VI - as garant ias oferecidas para assegurar sua plena execução, quando exigidas;

VI I - os direit os e as responsabilidades das part es, as penalidades cabíveis e os valores das m ult as;

VI I I - os casos de rescisão;

I X - o reconhecim ent o dos direit os da Adm inist ração, em caso de rescisão adm inist rat iva previst a no art . 77 dest a Lei;

X - as condições de im port ação, a dat a e a t axa de câm bio para conversão, quando for o caso;

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XI - a vinculação ao edit al de licit ação ou ao t erm o que a dispensou ou a inexigiu, ao convit e e à propost a do licit ant e vencedor;

XI I - a legislação aplicável à execução do cont rat o e especialm ent e aos casos om issos;

XI I I - a obrigação do cont rat ado de m ant er, durant e t oda a execução do cont rat o, em com pat ibilidade com as obrigações por ele assum idas, t odas as condições de habilit ação e qualificação exigidas na licit ação.

Port anto, as cláusulas dos contrat os adm inistrat ivos são elaboradas, unilat eralm ente, pela Adm inistração Pública, sendo apresentada aos int eressados, em regra, com a abert ura da licitação, quando da publicação do edital.

g) é mutável, isso porque dentre as cláusulas exorbitantes há a possibilidade de alteração unilateral do contrat o por m otivo de interesse público.

Observa- se, port anto, que a característica m ais m arcante dos cont rat os adm inistrat ivos é que, de um lado, há a Adm inistração atua com suprem acia em relação ao contrat ado.

Daí é im port ante dizer que, m esm o quando se trat a de pessoa j urídica de direito privado, se houver tal prerrogativa, terem os um contrat o adm inistrat ivo.

5. (ANALISTA ADMINISTRATIVO – ANATEL – CESPE/2008) O regime de contratação do direito privado diverge fundamentalmente do adotado no âmbito público. Como característica de todos contratos feitos com base na Lei n.º 8.666/1993 tem–se a existência das denominadas cláusulas exorbitantes.

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Pode- se dizer que nem todo contrato firm ado pela Adm inistração é contrat o adm inistrat ivo. É que a Adm inist ração pode firm ar contrat os subm etidos ao regim e de Direito Privado.

No entanto, conform e expresso no art . 62, §3º , se aplicam , no que couber, algum as regras e prerrogativas de Direito Público aos contratos firm ados pela Adm inistração, tal com o as cláusulas exorbitantes previstas no art . 58 da Lei de Licitações e Contrat os.

Denom inam–se cláusulas exorbitantes aquelas que estabelecem prerrogativas para a Adm inistração Pública, tais com o:

alteração unilateral do contrat o, rescisão unilateral, fiscalização da execução do contrato, aplicação de sanções, ocupação provisória de bens, pessoal e serviços vinculados ao obj eto do aj uste.

Tais cláusulas extrapolam o padrão dos contrat os em geral ( igualdade das part es) , para consignar um a vantagem para a Adm inistração Pública, referindo–se a certas prerrogativas da Adm inistração que a colocam num a situação de superioridade em relação ao part icular contrat ado.

Nesses casos, as cláusulas exorbitantes som ente serão aplicadas quando cabíveis, conform e a dicção do dispositivo legal ( art . 62, §3º ) , devendo estar expressam ente previstas no contrat o, em razão de derrogação do direito com um .

Por isso, nem todos os contrat os firm ados com base na Lei nº 8.666/ 93 terão previsão de cláusulas exorbit antes.

6. (ANALISTA JUDICIÁRIO – ADMINISTRATIVA – STM – CESPE/2011) Todos os contratos celebrados pela

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administração pública são regidos por normas de direito público.

Comentário:

Nem todo contrat o firm ado pela Adm inistração é contrat o adm inistrat ivo. É que a Adm inistração pode firm ar contrat os subm etidos ao regim e de Direito Privado, ou sej a, os contrat os adm inistrat ivos são espécies do gênero contrat os da Adm inistração, dentre os quais t am bém encontram os os contrat os privados da Adm inistração.

7. (JUIZ DE DIREITO – TJ/AL – CESPE/2008) Os contratos administrativos são caracterizados por sua imutabilidade.

Comentário:

Os contrat os adm inistrat ivos possuem a característica da m utabilidade, ou sej a, são m utáveis, de m odo que poderá haver, por exem plo, a alt eração, unilateral, pela Adm inistração, conform e art . 65 da Lei nº 8.666/ 93, que assim estabelece:

Art . 65. Os cont rat os regidos por est a Lei poderão ser alt erados, com as devidas j ust ificativas, nos seguint es casos:

I – unilat eralm ent e pela Adm inist ração:

a) quando houver m odificação do proj et o ou das especificações, para m elhor adequação t écnica aos seus obj et ivos;

b) quando necessária a m odificação do valor cont rat ual em decorrência de acréscim o ou dim inuição quantit ativa de seu obj et o, nos lim it es perm it idos por est a Lei;

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8. (ANALISTA JUDICIÁRIO – ADMINISTRATIVA – STM – CESPE/2011) O regime jurídico dos contratos administrativos confere à administração pública a prerrogativa de modificá- los, unilateralmente, para melhor adequação às finalidades de interesse público; ou mesmo rescindi-los unilateralmente.

Comentário:

Um a das característ icas dos contratos adm inistrat ivos é que são m utáveis. Por isso, poderá haver m odificação de algum as de suas regras, conform e prevê o art . 65 da Lei nº 8.666/ 93, ao estabelecer que:

a) quando houver m odificação do proj et o ou das especificações, para m elhor adequação t écnica aos seus obj et ivos;

b) quando necessária a m odificação do valor cont rat ual em decorrência de acréscim o ou dim inuição quantit ativa de seu obj et o, nos lim it es perm it idos por est a Lei;

Gabarito: Certo.

9. (ANALISTA DE CORREIOS – ADVOGADO – CORREIOS – CESPE/2011) A possibilidade de alteração unilateral do contrato administrativo pela administração pública, independentemente de motivação, constitui uma de suas cláusulas exorbitantes.

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Comentário:

De fato, nos contrat os adm inistrativos tem os a presença das denom inadas cláusulas exorbitantes, e dentre elas tem os, o poder de a Adm inistração aplicar sanções, fiscalizar a execução do contrat o, rescindir ou de alterar unilateralm ente o contrat o adm inistrativo.

Contudo, qualquer desses poderes é sem pre exercido de form a m otivada, e não poderia ser diferente no caso de alteração conform e determ ina o art . 65 da Lei nº 8.666/ 93, assim expresso:

10. (JUIZ DE DIREITO – TJ/AL – CESPE/2008) Os contratos administrativos são caracterizados pela impessoalidade, sendo irrelevantes as condições pessoais do contratado.

Comentário:

Dentre as características dos contratos adm inistrat ivos, podem os dizer que são personalíssim os, ou sej a, intuitu personae.

Os contrat os são, em regra, firm ados em razão das condições e qualidades pessoais da contrat ada, sobretudo, em face do procedim ento licitatório, em que tais condições foram analisadas e deram ensej o à sua habilitação e post erior classificação do que fora proposto.