LIMITES DO NEGOCIADO SOBRE O LEGISLADO

LIMITES DO NEGOCIADO

SOBRE O LEGISLADO

CURSOS E TREINAMENTOS

◘Professor de Cursos Jurídicos e de Pós-Graduação. ◘ Palestrante em Eventos Corporativos e Instrutor de Treinamentos “In Company”.

◘ Mestre em Direito do Trabalho pela PUC/SP.

◘ Pós-Graduado em Direito Processual Civil pela Escola Paulista de Magistratura do TJ/SP.

◘ Especialista em Direito Social pela Universidade Presbiteriana Mackenzie.

◘ Coordenador do e-book “Reforma Trabalhista: Primeiras Impressões”, considerada a maior obra digital do país sobre a Lei 13.467/17, publicada pela Eduepb. ◘ Autor de mais de 100 artigos jurídicos em revistas especializadas, jornais e portais na internet.

◘ Eleito como personalidade do ano em 2017 pela ABTD/PR, em parceria com a FIESP, por ter participado de mais de 50 eventos sobre a Nova Lei da Reforma Trabalhista.

LEGISLAÇÃO

MINIRREFORMA TRABALHISTA

CONVERSÃO DA MP 881 – LIBERDADE ECONÔMICA

1) CTPS eletrônica, com novo prazo de anotação de 5 dias úteis;

2) Autorizado o trabalho aos domingos e feriados, sendo que o DSR deverá coincidir com o domingo no período de no máximo quatro semanas;

3) O trabalho em domingos e feriados deve ser remunerado em dobro, salvo se houver outro dia de folga compensatória;

4) Deixou de ser obrigatório o controle formal de anotação da jornada de trabalho para empresas com até 20 empregados;

5) Fica autorizado o registro de ponto por exceção à jornada regular de trabalho mediante acordo individual escrito e/ou coletiva de trabalho;

6) Foram revogados os seguintes artigos da CLT: 17, 20, 21, 25, 26, 30, 31, 32, 33, 34, inciso II do art. 40, 53, 54, 56, 141, 160, §§ 1º e 2º do art. 227, 319, parágrafo único do art. 415, 417, 419, 420, 421, 422 e 633.

TST se ajusta à reforma e libera

empregados de bater ponto

(27.4.2019)

4 • Professor de direito do trabalho

da FMU, Ricardo Calcini vê a decisão como um marco

histórico. “Não existia a opção de não ter controle.”

• Calcini explicou que o caso decidido pela SDC é anterior à reforma trabalhista, de 2017. Segundo ele, a decisão leva em conta decisões que já

reconheciam o princípio do negociado sobre o legislado. • O professor cita dois

julgamentos do Supremo: um sobre o não pagamento

referente ao tempo de

deslocamento de empregados até o local de trabalho e outro sobre a proibição de entrar na Justiça em caso de adesão a PDV (plano de demissão voluntária).

• “A decisão também reforça o negociado sobre o legislado com base na reforma

SDC/TST, Min. Renato de Lacerda Paiva

INFORMATIVO TST Nº 194

6 Ação anulatória. Acordo coletivo de trabalho. Auxílio cesta básica. Pagamento restrito a filiados do sindicato. Nulidade da cláusula. É nula cláusula de acordo coletivo de trabalho que garante o pagamento de auxílio cesta básica apenas aos trabalhadores associados ao sindicato profissional. Tal cláusula extrapola os limites na negociação coletiva, pois gera discriminação nas relações de trabalho, em afronta ao princípio da igualdade (art. 5º, I, da CF), além de representar uma tentativa de obrigar a filiação compulsória de trabalhadores ao sindicato, o que é vedado pelos arts. 5º, XX, e 8º, V, da CF. Ademais, a negociação restrita aos filiados fere o art. 8º, III, da CF, no que confere aos sindicatos a defesa dos direitos e interesses da categoria. Sob esse entendimento, a SDC, por maioria, deu provimento ao recurso ordinário do Ministério Público do Trabalho da 8ª Região para declarar a nulidade da cláusula que estabeleceu o auxílio cesta básica. Vencidos, no tópico, os Ministros Mauricio Godinho Delgado, relator, e Guilherme Augusto Caputo Bastos. TST-RO-772-57.2016.5.08.0000, SDC, rel. Min. Mauricio Godinho Delgado, 8.4.2019

CLT, art. 611-B, XXVI - liberdade de associação profissional ou sindical

do trabalhador, inclusive o direito de não sofrer, sem sua expressa e

prévia anuência, qualquer cobrança ou desconto salarial estabelecidos

em convenção coletiva ou acordo coletivo de trabalho

TST valida cláusula que prevê homologação de demissão por sindicato

12 de agosto de 2019

RO 585-78.2018.5.08.0000

Ministro determina suspensão de processos

sobre validade de norma coletiva que

restringe direito trabalhista (2.7.2019)

Supremo Tribunal Federal,

determinou a suspensão nacional de todos os processos que envolvam a discussão sobre a validade de norma coletiva que limite ou restrinja direito trabalhista não assegurado

constitucionalmente. (ARE) 1121633

TST suspende ações do MPT contra acordos que impõem negociado sobre o legislado

12 de agosto de 2019

TST livra Magazine Luiza

de condenação por

trabalho intermitente

(7.8.2019)

Art. 611-A. A convenção coletiva e o acordo coletivo de trabalho têm prevalência sobre a lei quando, entre outros, dispuserem sobre:

Art. 611-A. A convenção coletiva e o acordo coletivo de trabalho, observados os incisos III e VI do caput do art. 8º da Constituição, têm prevalência sobre a lei quando, entre outros, dispuserem sobre: (Redação dada pela Medida Provisória nº 808, de 2017)

 Participação obrigatória dos sindicatos nas negociações coletivas, uma vez que tais instrumentos aplicar-se-ão a todos da categoria.

 Ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questões judiciais ou administrativas.

 É obrigatória a participação dos sindicatos nas negociações coletivas de trabalho.

Reforma Trabalhista x Negociado sobre o Legislado

I - pacto quanto à jornada de trabalho, observados os limites constitucionais;

II - banco de horas anual;

III - intervalo intrajornada, respeitado o limite mínimo de trinta minutos para jornadas superiores a seis horas;

IV - adesão ao Programa Seguro-Emprego (PSE), de que trata a Lei no _{13.189, de 19 de novembro de 2015;}

V - plano de cargos, salários e funções compatíveis com a condição pessoal do empregado, bem como identificação dos cargos que se enquadram como funções de confiança;

VI - regulamento empresarial;

VII - representante dos trabalhadores no local de trabalho; (CLT, art. 510-C, §1º - processo eleitoral..!?!?)

VIII - teletrabalho, regime de sobreaviso, e trabalho intermitente;

Reforma Trabalhista x Negociado sobre o Legislado

IX - remuneração por produtividade, incluídas as gorjetas percebidas pelo empregado, e remuneração por desempenho individual;

X - modalidade de registro de jornada de trabalho;

XI - troca do dia de feriado;

XII - enquadramento do grau de insalubridade;

XII - enquadramento do grau de insalubridade e prorrogação de jornada em locais insalubres, incluída a possibilidade de contratação de perícia, afastada a licença prévia das autoridades competentes do Ministério do Trabalho, desde que respeitadas, na integralidade, as normas de saúde, higiene e segurança do trabalho previstas em lei ou em normas regulamentadoras do Ministério do Trabalho; (Redação dada pela Medida Provisória nº 808, de 2017) (Convenção da OIT – ratificadas ou não, por serem fontes materiais de direito)

Reforma Trabalhista x Negociado sobre o Legislado

XIII - prorrogação de jornada em ambientes insalubres, sem licença prévia das autoridades competentes do Ministério do Trabalho; (Revogado Medida Provisória nº 808, de 2017)

XIV - prêmios de incentivo em bens ou serviços, eventualmente concedidos em programas de incentivo;

XV - participação nos lucros ou resultados da empresa.

§ 1o _{No exame da convenção coletiva ou do acordo coletivo de trabalho, a Justiça do Trabalho observará o}

disposto no § 3o _{do art. 8}o _{desta Consolidação.}

 Princípio da interveniência mínima na autonomia da vontade coletiva (elementos essencial – CC, art. 104).

§ 2o _{A inexistência de expressa indicação de contrapartidas recíprocas em convenção coletiva ou acordo}

coletivo de trabalho não ensejará sua nulidade por não caracterizar um vício do negócio jurídico.

Reforma Trabalhista x Negociado sobre o Legislado

§ 3o _{Se for pactuada cláusula que reduza o salário ou a jornada, a convenção coletiva ou o acordo coletivo}

de trabalho deverão prever a proteção dos empregados contra dispensa imotivada durante o prazo de vigência do instrumento coletivo.

§ 4o _{Na hipótese de procedência de ação anulatória de cláusula de convenção coletiva ou de acordo coletivo}

de trabalho, quando houver a cláusula compensatória, esta deverá ser igualmente anulada, sem repetição

do indébito.

§ 5o _{Os sindicatos subscritores de convenção coletiva ou de acordo coletivo de trabalho deverão participar,}

como litisconsortes necessários, em ação individual ou coletiva, que tenha como objeto a anulação de cláusulas desses instrumentos.

IN/41/2018/TST: Art. 3º. A obrigação de formar o litisconsórcio necessário a que se refere o art. 611-A, §5º, da CLT dar-se-á nos processos iniciados a partir de 11 de novembro de 2017 (Lei nº 13.467/2017).

Reforma Trabalhista x Negociado sobre o Legislado

§ 5º Os sindicatos subscritores de convenção coletiva ou de acordo coletivo de trabalho participarão, como

litisconsortes necessários, em ação coletiva que tenha como objeto a anulação de cláusulas desses instrumentos,

vedada a apreciação por ação individual. (Redação dada pela Medida Provisória nº 808, de 2017)

 Critério de razoabilidade, celeridade e economia processual – comando sentencial “inter partes”.

Art. 611-B. Constituem objeto ilícito de convenção coletiva ou de acordo coletivo de trabalho, exclusivamente, a

supressão ou a redução dos seguintes direitos:

I - normas de identificação profissional, inclusive as anotações na Carteira de Trabalho e Previdência Social; II - seguro-desemprego, em caso de desemprego involuntário;

III - valor dos depósitos mensais e da indenização rescisória do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço (FGTS); IV - salário mínimo;

Reforma Trabalhista x Negociado sobre o Legislado

V - valor nominal do décimo terceiro salário;

VI - remuneração do trabalho noturno superior à do diurno;

VII - proteção do salário na forma da lei, constituindo crime sua retenção dolosa; VIII - salário-família;

IX - repouso semanal remunerado;

X - remuneração do serviço extraordinário superior, no mínimo, em 50% (cinquenta por cento) à do normal; XI - número de dias de férias devidas ao empregado;

XII - gozo de férias anuais remuneradas com, pelo menos, um terço a mais do que o salário normal; XIII - licença-maternidade com a duração mínima de cento e vinte dias;

XIV - licença-paternidade nos termos fixados em lei;

XV - proteção do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos específicos, nos termos da lei;

Reforma Trabalhista x Negociado sobre o Legislado

XVI - aviso prévio proporcional ao tempo de serviço, sendo no mínimo de trinta dias, nos termos da lei;

XVII - normas de saúde, higiene e segurança do trabalho previstas em lei ou em normas regulamentadoras do Ministério do Trabalho;

XVIII - adicional de remuneração para as atividades penosas, insalubres ou perigosas;

XIX - aposentadoria;

XX - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador;

XXI - ação, quanto aos créditos resultantes das relações de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, até o limite de dois anos após a extinção do contrato de trabalho;

XXII - proibição de qualquer discriminação no tocante a salário e critérios de admissão do trabalhador com deficiência;

Reforma Trabalhista x Negociado sobre o Legislado

XXIII - proibição de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito anos e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condição de aprendiz, a partir de quatorze anos;

XXIV - medidas de proteção legal de crianças e adolescentes;

XXV - igualdade de direitos entre o trabalhador com vínculo empregatício permanente e o trabalhador avulso;

XXVI - liberdade de associação profissional ou sindical do trabalhador, inclusive o direito de não sofrer, sem sua expressa e prévia anuência, qualquer cobrança ou desconto salarial estabelecidos em convenção coletiva ou acordo coletivo de trabalho;

 O STF reafirmou no ARE 1018459, com repercussão geral reconhecida, no dia 03/03/2017, entendimento no sentido da inconstitucionalidade da contribuição assistencial imposta por acordo, convenção coletiva de trabalho ou sentença normativa a empregados não sindicalizados.

Reforma Trabalhista x Negociado sobre o Legislado

Súmula Vinculante 40: A contribuição confederativa de que trata o artigo 8º, IV, da Constituição Federal, só é exigível dos filiados ao sindicato respectivo.

XXVII - direito de greve, competindo aos trabalhadores decidir sobre a oportunidade de exercê-lo e sobre os interesses que devam por meio dele defender;

XXVIII - definição legal sobre os serviços ou atividades essenciais e disposições legais sobre o atendimento das necessidades inadiáveis da comunidade em caso de greve;

XXIX - tributos e outros créditos de terceiros;

XXX - as disposições previstas nos arts. 373-A, 390, 392, 392-A, 394, 394-A, 395, 396 e 400 desta Consolidação. Parágrafo único. Regras sobre duração do trabalho e intervalos não são consideradas como normas de saúde, higiene e segurança do trabalho para os fins do disposto neste artigo.

Reforma Trabalhista x Negociado sobre o Legislado

A PREVALÊNCIA DO

NEGOCIADO SOBRE

O LEGISLADO

LTr - Suplemento

Trabalhista São

Paulo a. 53, n. 51, p.

251-259, 2017

RICARDO CALCINI

ARTIGO:

Terceirização e a

Reforma

Trabalhista: riscos

e oportunidades

(Ex-Presidente do

STF, Ministro

Carlos Velloso).

26

Obrigado !

Ricardo Souza Calcini Ricardo Calcini

@rcalcini

ricardo_calcini

rcalcini@gmail.com (+55 11) 95353-4423