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Estratégia AULA 01 SUMÁRIO. Direito Administrativo para AFRFB 2015 Teoria e exercícios comentados Prof. Erick Alves - Aula 01. O l á p e s s o a l!

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AULA 01

Olá pessoal!

Na aula de hoj e est ud ar em os os p r i n c íp i o s d a A d m i n i s t r a ç ã o P ú b l i c a. Seg uir em os o seguint e sum ário:

SUMÁRIO

N o ç õ e s s o b r e n o r m a s ju r í d i c a s , r e g r a s e p r i n c í p i o s .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN2

P r i n c í p i o s b á s i c o s d a A d m i n i s tr a ç ã o P ú b l i c a .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN4

P r i n c í p i o s e x p r e s s o s .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN5

L e g a lid a d e .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN7

Im p e s s o a lid a d e .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN1 0

M o ra lid a d e .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN1 3

P u b lic id a d e .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN2 0

E f i c i ê n c i a .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN2 6

P r i n c í p i o s i m p l í c i to s o u r e c o n h e c i d o s .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN4 0

Su p re m a c ia d o in te r e s s e p ú b l i c o .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN4 0

In d is p o n ib ilid a d e d o in te r e s s e p ú b l i c o .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN4 2

P re s u n ç ã o d e le g itim id a d e o u d e v e r a c i d a d e .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN4 5

M o tiv a ç ã o .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN4 5

R a z o a b ilid a d e e p r o p o r c io n a li d a d e .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN4 8

C o n tra d itó rio e a m p la d e f e s a .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN5 2

A u to tu te la .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN5 3

Se g u ra n ç a ju r íd i c a .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN5 6

C o n tin u id a d e d o s e rv iç o p ú b li c o .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN6 1

E s p e c ia lid a d e .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN6 3

H ie r a r q u ia .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN6 3

P r e c a u ç ã o .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN6 4

Sin d ic a b ilid a d e .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN6 4

M a is q u e s tõ e s d e p r o v a .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN6 6

R ESU M Ã O D A A U L A .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN8 9

Ju r i s p r u d ê n c i a d a a u l a .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN9 1

Q u e s tõ e s c o m e n ta d a s n a a u l a .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN1 0 0

G a b a r i to .NNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNNN1 1 4

V a m o s e n t ã o ?

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N O Ç Õ ES S O B R E N O R M A S JU R Í D I C A S , R EG R A S E PR I N C Í PI O S O dir eit o não se r esum e a um conj unt o de palav r as escr it as num disposit iv o legal. Ele é m ais que isso. Na v er dade, o dir eit o ex pr im e em n o r m a s j u r íd i c a s os v alor es r eput ados com o dignos de pr ot eção pela sociedade. Por ex em plo, a liber dade, ant es de ser um dir eit o prev ist o na Con st it u ição, é um v alor am plam en t e aceit o pelos indiv íduos com o

indispensáv el à d ign idade hum ana.

As n o r m a s j u r íd i c a s que ex pr essam esses v alor es podem ser classificad as em duas cat egorias básicas: r e g r a s e p r i n c íp i o s.

As r e g r a s con t em plam pr ev isões de condut a determ inadas e precisas. Ou sej a, ent r e v ár ias alt er n at iv as de condut a, as regras det er m inam com o os su j eit os dev em ( "é obr igat ór io" ) , não dev em ( "é proibido" ) ou podem ( "é facult ado" ) co n d u zir - se1.

Ex em plo de um a r e g r a é o com ando do art. 2° da Lei n° 8 .6 6 6 / 19 9 3 , pelo qual as com p ras e alien ações da Ad m in ist r ação Pública, quando cont r at adas com t er ceir os, "serão necessariam ente precedidas de licitação, ressalvadas as hipóteses previstas na referida lei". Assim , ao efet u ar um a com pr a para a Ad m in ist r ação, o ag en t e público dev e n ecessar iam en t e obser v ar a regra prev ist a na lei, isto é, dev e r ealizar licit ação prévia a m enos que se depar e com algum a das h ipót eses de ex ceção t am bém pr ev ist as na lei. Nesse caso, a ponder ação ent r e fazer ou não a licit ação j á foi feit a pelo legislador: cu m pr e ao agent e apenas cu m p r ir a regra.

Os p r i n c íp i o s, por sua v ez, d et er m inam o alcance e o sentido das regras, ser v indo de par âm et r o para a exat a com p reen são delas e para a própria pr odução norm at iva. El| s não se r est r ingem a fix ar lim it es ou a for n ecer soluções ex at as, e sim con sagr am os v alor es a serem at ingidos.

Dessa for m a, os pr incípios não fornecem solução única, m as pr opiciam um elenco de alt er n at iv as, ex igindo, por ocasião de sua aplicação, que se escolha por um a dent r e d iv er sas soluções.

Por ex em plo, um dos pr incípios que regem as licit ações públicas é o da igualdade entre licitantes. Por esse princípio, não é adm it ido o est abelecim en t o de con dições que im pliquem pr efer ência a fav or de d et er m in ados licit ant es em det r im en t o dos dem ais. A " ig u ald ad e ent r e os licit ant es" , por t ant o, é um v a l o r a s e r p e r s e g u i d o n a p r o d u ç ã o e n a a p l i c a ç ã o d a s r e g r a s d a l i c i t a ç ã o. Assim , caso d et er m inado agent e

1 M a rç a l Ju s te n Filh o ( 2 0 1 4 , p . 1 3 6 ) .

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público r esponsáv el por elab or ar um edit al de licit ação se d epar e com sit uação na qual inexista regra j u r ídica a ap on t ar de m aneira ev ident e a solução, ele dev e an alisar as cir cu nst ân cias do caso con cr et o, pon der ar as div er sas possibilidades e, enfim , ad ot ar prov idência que não pr ej udique a igualdade ent r e os licit ant es. As soluções podem , ent ão, v ar iar em cada caso, m as dev em ser sem pr e m ot iv adas ou j u st ificad as pela aplicação do princípio.

Car v alho Filho assev er a que as r e g r a s são oper adas de m odo d i s j u n t i v o, v ale dizer , o conflit o ent r e elas é dir im ido no p l a n o d a v a l i d a d e: hav endo m ais de um a regra aplicáv el a um a m esm a sit uação, apenas um a delas dev er á prev alecer.

Par a o conflit o ent r e as leis, por ex em plo, v ale o ent en dim en t o de que a n o r m a s u p e r i o r p r e v a l e c e s o b r e a i n f e r i o r (a Con st it u ição pr ev alece sobr e as leis e est as sobr e os decr et os e assim por diant e) . Se equiv alen t es, em t er m os de hier ar quia, ap lica- se a lei m ais nova sobr e a ant iga ( crit ério cr on ológico ou da an t er ior idade) . Por fim , ex ist e ainda o crit ério da especialidade, em que lei especial derroga lei geral.

Os p r i n c íp i o s, ao cont r ár io, não se excluem na hipótese de conflito:

dot ados que são de d et er m inado v alor ou razão, o conflit o ent r e princípios dev e ser resolvido m ediant e a p o n d e r a ç ã o d e v a l o r e s (o u p o n d e r a ç ã o d e i n t e r e s s e s).

A ponder ação é possível por que os pr incípios, ao cont r ário das regras, não possuem h ier ar qu ização m at erial ent r e si, v ale dizer, n ã o h á p r i n c íp i o m a i s o u m e n o s i m p o r t a n t e, t o d o s s e e q u i p a r a m .

Um ex em plo de ponder ação ent r e pr incípios pode ser encont rado na j u r isp r u dên cia do S T J2 . Na o c o r r ê n c i a d e i l e g a l i d a d e é d ev er da Ad m in ist r ação e do Ju diciár io an ular o at o ad m inist r at iv o ilegal ( princípio da legalidade) . No ent ant o, é p o s s ív e l o p r i n c íp i o d a l e g a l i d a d e c e d e r e s p a ç o p a r a o p r i n c íp i o d a s e g u r a n ç a j u r íd i c a, nos casos em que a m anut enção do at o ilegal cau sar m enos pr ej uízos que a sua anulação ( fenôm eno da est abilização dos efeit os do at o adm inist r at iv o) .

E com o t r azer esses con ceit os para o obj et o do nosso est udo?

Con for m e ensina Marçal Ju st en Filho, a est r u t u r ação do Direit o Adm in ist r at iv o é pr oduzida pela Con st it u ição, a qual "delineia os p rin c íp io s fundam entais, indica as situações em que será indispensável a

2 RM S 2 4 3 3 9

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existência de re g r a s e fornece as diretivas de desenvolvim ento do sistem a norm ativo

Por tant o, além das inúm er as r e g r a s aplicáv eis ao Direit o Adm in ist r at iv o, a m aior ia posit ivada nas leis que v er em os no d ecor r er do curso, os p r i n c íp i o s t am bém or ient am o est udo e a aplicação desse ram o do dir eit o, t alv ez em grau at é m aior , eis que os pr incípios con st it uem as bases, os alicerces, os valores fundam entais do sist em a de regras. Aliás, alguns d ou t r in ad or es defen dem que ofen der um princípio seria pior que t r an sg r ed ir um a regra. Celso An t ôn io Bandeira de Melo, por ex em plo, afirm a que a desat en ção ao princípio im plica ofensa não apenas a um específico m andam ent o obr igat ór io, m as a t odo o sist em a de com andos.

Enfim , est ab elecidas as difer en ças con ceit u ais ent r e regras e princípios, v am os ent ão, nest a aula, nos ocu par apen as do est udo dos p r i n c íp i o s b á s i c o s que regem a Ad m in ist r ação Pública.

PR I N C Í PI O S BÁ S IC O S D A A D M IN IS T R A Ç Ã O PÚ B L I C A

Com o dit o, os pr incípios desem pen ham papel r elev an t e para o Direit o Adm in ist r at iv o, per m it indo à Ad m in ist r ação e ao Ju d iciár io est abelecer o necessár io equilíbr io ent r e as pr er r ogat iv as da Ad m in ist r ação e os dir eit os dos ad m in ist r ad os3.

Lem br e- se de que o r e g i m e j u r íd i c o- a d m i n i s t r a t i v o, sist em a que dá iden t idade ao Direit o Ad m in ist r at iv o, repousa sobr e dois pr incípios básicos: o da supr em acia e o da in disp on ib ilidade do int er esse público, os quais fu n dam en t am a b i p o l a r i d a d e desse ram o do direit o: as p r e r r o g a t i v a s e r e s t r i ç õ e s concedidas à Ad m inist r ação.

Tais pr incípios não são esp ecíficos do Direit o Ad m in ist r at iv o, pois infor m am t odos os ram os do dir eit o público, m as são e s s e n c i a i s, porque, a part ir deles, const r oem - se t odos os dem ais pr incípios e regras que int egram o regim e j u r íd ico- ad m in ist r at iv o.

Os pr incípios que an alisar em os adiant e, der iv ados do binôm io su pr em acia/ in d ispon ibilid ad e do int er esse público, são ap licáv eis a t odo sist em a regido pelo Direit o Adm inist r at iv o. Por isso são ch am ados de princípios " b ásicos" ou " ger ais" . Ex ist em , cont udo, out r os pr incípios que são de aplicação r est rit a, a ex em plo dos pr incípios aplicáv eis a d et er m in ados p r ocessos ad m in ist r at iv os ( oficialidade, gr at u idad e et c.) , ou apenas às licit ações ( j ulgam ent o obj et iv o, v in cu lação a inst r um ent o

3 D i P ie tro ( 2 0 0 9 , p . 6 3 )

(5)

con vocat ór io et c.) . Tais pr incípios serão est udados nas aulas que cuidam das m at ér ias a que se referem .

Os pr incípios básicos da Ad m in ist r ação Pública podem ser subdiv ididos em pr incípios e x p r e s s o s e i m p l íc i t o s, a d epen der de est arem ou não r egist r ados de form a ex plícit a no art. 37, caput da Con st it u ição Feder al. Vej am os.

PR I N C Í PI O S EX PR ES S O S

A Con st it u ição Feder al, no caput do art. 37, est abelece de form a e x p r e s s a alguns pr incípios básicos que dev em paut ar a at uação da Ad m in ist r ação Pública:

Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de l e g a l i d a d e, i m p e s s o a l i d a d e, m o r a l i d a d e, p u b l i c i d a d e e e f i c i ê n c i a e, tam bém , ao seguinte: (...)

I m p or t an t e p er ceber que t ais pr incípios dev em ser obser v ados por t o d a a Ad m in ist r ação Pública, d i r e t a e i n d i r e t a, de q u a l q u e r d o s

P o d e r e s, da U n i ã o, dos E s t a d o s, do D i s t r i t o F e d e r a l e dos M u n i c íp i o s.

Aliás, at é m esm o p a r t i c u l a r e s q u e e s t e j a m n o e x e r c íc i o d e f u n ç ã o p ú b l i c a, com o as Or g an izações Sociais que recebem recursos

públicos para o desem pen ho de at iv idades de int er esse geral, ach am - se obr igadas a obser v ar os aludidos pr incípios4.

Assim , não ex ist e ex ceção em r elação à obser v ân cia dos pr incípios da le g a lid a d e, im p e s s o a lid a d e, m o ra lid a d e, p u b lic id a d e e e fic iê n c ia

por part e da Ad m in ist r ação Pública. Segundo Car v alho Filho, esses princípios r ev elam as d ir et r izes fu n d am en t ais da Adm in ist r ação, de m odo que só se poderá con sid er ar v álida a condut a adm inist r at iv a que est iv er com pat ív el com eles.

A dout r ina classifica com o " ex p r essos" apenas os princípios en un ciados no art. 37, caput da Const it uição. Todos os dem ais, inclusiv e os pr ev ist os nas nor m as in fr acon st it u cion ais5, são consider ados pr incípios

4 V e r, p o r e x e m p lo , o A có rd ão 3 2 3 9 / 2 0 1 3 - T C U - P l e n á rio .

5 P o r e x e m p lo , a L e i n 2 9 .7 8 4 / 1 9 9 9 ( L e i d o P ro c e s s o A d m in is tra tiv o Fe d e ra l) faz r e f e r ê n c ia a o s p rin c íp io s d a leg alid ad e, f in alid ad e, m o tiv ação, raz o ab ilid ad e, p ro p o rcio n alid ad e, m o ralid ad e, am p la d ef esa, co n trad itó rio, s e g u ran ça ju ríd ica, in te re s s e p ú b lico e e f iciên cia.

(6)

i m p l íc i t o s, uma v ez que são decor rên cia lógica das disp osições da Cart a Magna.

1. ( ES A F - Mt ur 2014) Assinale a opção em que consta princípio da Administração Pública que não é previsto expressamente na Constituição Federal.

a) Publicidade.

b) Eficiência.

c) Proporcionalidade.

d) Legalidade.

e) Moralidade.

Co m e n t á r io s : O s p r in cíp io s d a A d m in ist r a çã o Pú b li c a c o n s id e r a d o s e x p r e s s o s sã o o s li st a d o s n o art. 37, caput, d a Co n st it u içã o Fed er al. Vej am os:

Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte:

Par a g u a r d a r e s s e s p r in cíp io s, co st u m a-se e n sin a r o m n e m ô n ico LIMPE: Leg alid ad e, Im p e sso a lid a d e , M o r alid a d e, Pu b licid a d e e Ef iciê n cia .

Por t an t o, d en t r e a s a lt er n a t iv a s d a q u est ão, a p e n a s a proporcionalidade ( o p çã o “ c ” ) n ão é co n sid e r a d a p r in cíp io ex p r esso .

Co n t u d o , v ale r e ssa lt a r qu e, em b o r a n ão p r ev ist o n o caput d o art . 37 d a CF, o p r in cíp io d a p r o p o r cio n a lid a d e , ao la d o d e o u t r o s p r in c íp io s q u e t am b ém n ão ap a r ecem n o r ef er id o d is p o sit iv o co n st it u cio n a l, p o ssu i p r ev isã o n o o r d e n a m en t o j u r íd ico , n ot a d am en t e n a Lei 9.784/ 1999:

Art. 2o A Administração Pública obedecerá, dentre outros, aos princípios da legalidade, finalidade, motivação, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditório, segurança jurídica, interesse público e eficiência.

Gab ar it o: alt er n at iv a “ c ”

2. ( Cesp e - Min ist é r io d a Ju s t i ç a 2013) Os princípios fundamentais orientadores de toda a atividade da administração pública encontram-se explicitamente no texto da Constituição Federal, como é o caso do princípio da supremacia do interesse público.

Co m e n t á r io : O it em e st á er r ad o. A p e n a s par t e d o s p r in cíp io s q u e or ien t am a a t iv id a d e d a Ad m in ist r a çã o Pú b li c a e st ã o e x p r e s s o s na

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Co n st it u içã o Fed er al, n o caput d o art . 37. Sã o eles: Legalidade, Impessoalidade, Moralidade, Publicidade e Eficiência (LIMPE). M u it o s o u t r o s se e n co n t r a m im p lícit o s n o t ex t o d a Co n st it u içã o ou e x p r e s s o s n a le g isla çã o in f r a co n st it u cio n a l, d en t r e e le s o d a su p r e m a cia d o in t e r e sse p ú b lico , d a m o t iv ação, d a se g u r a n ça j u r íd ica, d a co n t in u id a d e d o se r v iço p ú b lic o et c.

Gab a r it o: Er r a d o

3. ( Cesp e - TRE/ ES 2011) Os princípios elencados na Constituição Federal, tais como legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência, aplicam-se à administração pública direta, autárquica e fundacional, mas não às empresas públicas e sociedades de economia mista que explorem atividade econômica.

Co m e n t á r io : O it em e st á er r ad o. O ca p u t d o art . 37 d a C F d is p õ e q u e a

“ a d m in ist r a çã o p ú b lica d ir et a e in d ir et a d e q u a lq u e r d o s Po d e r e s d a Un ião, d o s Est a d o s, d o D ist r it o Fed er al e d o s M u n ic íp io s o b e d e ce r á a o s p r in cíp io s d e leg alid a d e, im p e sso a lid a d e , m o r alid ad e, p u b licid a d e e e f i c i ê n c ia ” .

Por t an t o, o co m a n d o co n st it u cio n a l su j eit a a o s p r in cíp io s d a A d m in ist r a çã o Pú b li c a toda a a d m in ist r a çã o in d ir e t a , in clu in d o f u n d a çõ e s e a u t a r q u ia s d a m esm a f o r m a q u e e m p r e sa s p ú b lic a s e s o c ie d a d e s d e e co n o m ia m ist a q u e ex p lo r em a t iv id a d e e co n ô m ica .

Gab a r it o: Er r a d o

____________________________ LEGALIDADE____________________________

O p r in c íp io d a le g a lid a d e est abelece que t oda e q u alq u er at iv idade da Ad m in ist r ação Pública dev e ser aut or izada por lei. Em out r as palav ras, diz- se que a Ad m in ist r ação só pode agir s e g u n d o a le i (secundum legem ), e não cont r a a lei (contra legem ) ou além da lei (p ra e te r legem ).

É o princípio basilar do Espa d o d e D ir e it o , que se car act er iza pela su bm issão do Est ado às leis que ele próprio edit a.

Lem br e- se de que a lei é o inst r um ent o por t ador da v ont ad e dos cidadãos e que a Ad m in ist r ação t em o d ev er de sat isfazer , de t or n ar concret o o int er esse geral. Port ant o, o r espeit o à legalidade dev e con st it u ir dir et r iz básica da condut a dos agent es públicos, sob pena de n u lid a d e dos at os pr at icados, nulidade que pode ser decr et ada pela própria Adm inistração ( aut ot ut ela) ou pelo Judiciário ( desde que

prov ocado) .

Um a dist inção clássica apr esen t ada pela dout r ina é que, en qu an t o os indivíduos, no campo p rivad o, podem faze r tudo o que a le i não veda ( princípio da legalidade geral, con st it u cional ou da reserv a legal) , o

(8)

adm inistrador público só pode a tu a r onde a lei autoriza ( pr incípio da legalidade est rit a ou da legalidade adm inist r at iv a) .

Per ceber am a difer en ça? Os indivíduos, em suas at iv idades part icular es, t êm liber dade para fazer qualquer coisa que a le i não pro íba;

j á os agen t es da Ad m in ist r ação só podem fazer o que a le i p e rm ite . Segundo ensina Hely Lopes Meirelles, " na Ad m in ist r ação Pública não há liber dade nem v on t ad e pessoal" . O s l i m i t e s d a a ç ã o e s t a t a l s ã o d a d o s p e l a l e i, que t raduz a v ont ad e geral.

Assim , o princípio da legalidade, quando v ist o sob a ót ica do set or priv ado ( reser v a legal) , car act er iza- se pela a u t o n o m i a d e v o n t a d e, e est á prev ist o com o dir eit o fu n dam en t al no art. 5° , inciso I I da Con st it u ição Federal: "ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de le i".

Quando v ist o sob a ót ica da Ad m in ist r ação Pública, o princípio da legalidade, prev ist o no caput do art. 37 da CF, car act er iza- se pela r e s t r i ç ã o d e v o n t a d e, no sent ido de que os agen t es adm in ist r at iv os só podem agir " se" e " q u an d o" a lei au t or izar , isto é, só podem at uar em con son ân cia com a v ont ad e geral ( legalidade ad m inist r at iv a) e não com suas p ret en sões pessoais.

Assim , ao cont r ár io dos par t icular es, não é su ficien t e a ausência de proibição em lei para que a Ad m in ist r ação pública possa agir; é necessária a ex ist ência de um a lei que i m p o n h a ( at uação v incu lada) ou a u t o r i z e ( at uação discr icion ár ia) det er m inada at uação adm inist r at iv a.

N o c a s o d e a t u a ç ã o v i n c u l a d a , o a d m i n i s t r a d o r d e v e a g i r exatam en te c o m o p r e s c r e v e a le i, se m e s p a ç o p a r a e s c o l h a s ; n a h i p ó t e s e d e a t u a ç ã o d i s c r i c i o n á r i a , a e s c o l h a é p o s s ív e l , m a s d e v e o b s e r v a r o s t e r m o s , c o n d i ç õ e s e l i m i t e s i m p o s t o s p e la le i.

Em razão dessa n ecessidade de plena obediência à lei, d iz- se que a f u n ç ã o a d m i n i s t r a t i v a s e s u b o r d i n a à l e g i s l a t i v a. De fat o, o ex ercício da função ad m in ist r at iv a depen de do ex ercício da at iv idade legislat iva, um a v ez que a Ad m in ist r ação só pode fazer aquilo que a lei an t ecip ad am en t e aut or iza.

Um pont o im por t an t e é que p r i n c íp i o d a l e g a l i d a d e a d m i n i s t r a t i v a se refer e à l e i e m s e n t i d o a m p l o, ou sej a, o ad m in ist r ador não se suj eit a apen as à l e i f o r m a l, apr ov ada pelo Poder Legislat iv o. Mais que isso, a Ad m in ist r ação dev e obediência ao

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o r d e n a m e n t o j u r íd i c o c o m o u m t o d o, in cluindo nor m as r egu lam en t ar es por ela m esm o edit ad as ( decr et os, por t ar ias, inst r uções n or m at iv as et c.) , e t am bém aos p r i n c íp i o s c o n s t i t u c i o n a i s.

Vale r essalt ar que o princípio da legalidade const it ui um a das principais g a r a n t i a s d e r e s p e i t o a o s d i r e i t o s i n d i v i d u a i s, pois assegur a que a at uação do Est ado est ej a lim it ada ao que d isp u ser a lei, prev enindo q u aisq u er ações au t or it ár ias ou abu siv as t end en t es a r est ringir direit os.

Porém , ex ist em sit u ações prev ist as na Con st it u ição que podem result ar em algum t ipo de r e s t r i ç ã o ao princípio da legalidade. São elas:

O Es t a d o d e d e f e s a (CF, art. 136);

O Es t a d o d e s ít i o (CF, art. 137 a 139); e O M e d i d a s p r o v i s ó r i a s (CF, art. 62).

Nesses casos, o Poder Executivo (e não a lei em sent ido for m al) pode im por r est rições aos dir eit os indiv iduais a fim de en fr en t ar q uest ões ex cepcion ais, u r g e n t e s e r e l e v a n t e s.

Por fim , cu m pr e d est acar as difer en ças u su alm en t e apon t adas pela dout rina ent r e os sign ificados de l e g a l i d a d e e l e g i t i m i d a d e. En qu an t o l e g a l i d a d e significa agir confor m e o t ex t o da lei, l e g i t i m i d a d e denot a obed ecer não só à lei, m as t am bém aos dem ais pr incípios adm inist r at iv os, com o m or alidade, h on est idad e, pr obidade ad m in ist r at iv a e int er esse público. Con for m e assev er a Hely Lopes Meirelles "cu m prir sim plesm ente a lei na frieza de seu texto [l e g a l i d a d e] não é o m esm o que atendê-la na sua letra e no seu espírito [l e g i t i m i d a d e] " . Vê- se, ent ão, que o conceit o de legit im idade apr esen t a cert a carga v alor at iv a, sendo, assim , m ais abr an gen t e do que o conceit o de legalidade.

Ex ist e ainda o p r i n c íp i o d a j u r i d i c i d a d e, que v em ganhado d est aqu e na dout r ina m oder na por buscar am pliar os conceit os t r ad icion ais do princípio da legalidade. Por ju rid icid a d e , d ev e- se en t en der um a c o n j u n ç ã o dos pr incípios da l e g a l i d a d e, da l e g i t i m i d a d e e da m o r a l i d a d e. Assim , passa- se a ex igir que a at uação da Adm in ist r ação, além de baseada em lei ant er ior , est ej a v olt ada para os reais anseios da colet iv idade ( abr angendo o car át er de legit im idade, m ais am plo que o da legalidade) e sem pr e at endendo à m or al6.

6 K n o p lo c k ( 2 0 1 3 , p . 1 3 8 - 1 3 9 )

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IMPESSOALIDADE

Com u m en t e, o p r i n c íp i o d a i m p e s s o a l i d a d e adm it e seu ex am e sob os seguint es asp ect os7:

O Dever de isonomia por parte da Administração Pública.

O Dever de conformidade aos interesses públicos.

O Vedação à promoção pessoal dos agentes públicos.

A par t ir da prim eira perspectiva, o p r i n c íp i o d a i m p e s s o a l i d a d e est abelece que os at os ad m in ist r at iv os dev em ser prat icados t endo em v ist a o int er esse público, e não os int er esses pessoais do agent e ou de t erceiros. I m pede, assim , que a Adm in ist r ação b e n e f i c i e ou p r e j u d i q u e est a ou aquela pessoa em especial.

Nessa concepção, r epr esent a um a facet a do p r i n c íp i o d a i s o n o m i a, pois obj et iva a igualdade de t rat am en t o que a Ad m in ist r ação dev e d ispen sar aos adm in ist r ados que se en cont rem em idênt ica sit uação j u r ídica, sem fav or ecim en t os ou d iscr im in ações de q u alq u er espécie.

É por isso que a Con st it u ição ex ige concur so público com o condição para o ingr esso em car go efet ivo ou em pr ego público ( CF, art. 37, I I ) ou a realização de licit ação pública para a con t r at ação de obras, ser v iços, com pr as e alien ações ( CF, art. 37, XXI ) . Tais inst it ut os são form as de dar opor t u n id ad es iguais a t odos.

A respeito do princípio da impessoalidade e sua relação com

► atento!

° Pr'nc'P'° da isonomia, Carvalho Filho assevera que têm sido admitidas ex ceções para sua aplicação. Como exemplo, podem-se citar as exigências de altura mínima e de idade em concursos públicos.

Sobre o tema, Lucas Furtado esclarece que o STF coloca três critérios necessários para legitimar exigências discriminatórias em editais de concurso público: (i) que haja per t in ên cia entre o critério de discriminação e a atividade do cargo; (ii) que o critério seja fixado em par âm et r os r azoáv eis; (iii) que o critério tenha sido previsto em leie não apenas no edital do concurso.

Assim, por exemplo, o STF reconheceu que, em se tratando de concurso público para agente de polícia, mostra-se razoável a exigência, por lei, de que o candidato tenha altura mínima de 1,60m. A exigência de altura, por sua vez, não seria razoável para o cargo de escrivão de polícia, dada as atribuições do cargo, para as quais o

7 Fu rta d o ( 2 0 1 4 , p . 8 3 - 8 4 )

Referências

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