Realização: IES parceiras:
TÍTULO: RESPONSABILIDADE CIVIL E NOVAS TECNOLOGIAS: DISCRIMINAÇÃO ALGORÍTMICA, PROTEÇÃO AO CONSUMIDOR E LEI GERAL DE PROTEÇÃO DE DADOS
CATEGORIA: EM ANDAMENTO
ÁREA: CIÊNCIAS HUMANAS E SOCIAIS SUBÁREA: Direito
INSTITUIÇÃO: CENTRO UNIVERSITÁRIO NEWTON PAIVA - NEWTON PAIVA AUTOR(ES): RAYENNE DOS SANTOS LIMA CRUZ
ORIENTADOR(ES): MICHAEL CESAR SILVA
1 – RESUMO: O presente estudo visa a verificar a (im)possibilidade de se responsabilizar civilmente o fornecedor de produtos e serviços pelos danos provenientes da discriminação algorítmica em desfavor dos consumidores, a partir do sistema protetivo do consumidor e da Lei Geral de Proteção de Dados (LGPD). Para adequado desenvolvimento da pesquisa, adotou-se o método indutivo, a vertente crítico metodológica e a técnica de revisão bibliográfica. Verificou-se que no comércio eletrônico há a prática de geodiscriminação algorítmica, que se desdobra nas condutas de geopricing e geoblocking, as quais violam o sistema protetivo do consumidor e as diretrizes estabelecidas pela LGPD. Nesse sentido, a partir de um diálogo das fontes instituído pelo Código de Defesa do Consumidor (CDC), em seu art. 7º, e pela LGPD, em seu art. 45, constata-se a possibilidade de responsabilizar os fornecedores de produtos e serviços pela discriminação algorítmica, que viola os princípios da boa-fé objetiva, informação e transparência, além de se adequar às hipóteses de prática abusiva previstas no art. 39, II e IX do CDC.
2 - INTRODUÇÃO
A sociedade da informação caracteriza-se pela hiperconectividade, com ampla e extensiva utilização das plataformas digitais. Nesse contexto, verifica-se uma constante e célere coleta e processamento de dados com uso de tecnologia virtual, pelo Estado e agentes privados.
É cediço que na contemporaneidade os dados pessoais possuem especial relevância, por serem as “pré-informações” sobre alguém, que ao serem manipulados, fornecem informações sobre o seu titular, que podem ser utilizadas para finalidades diversas, como traçar o perfil do potencial consumidor (profiling), seleção de candidatos em processos seletivos de empresas, criação de propaganda política partidária etc. E, em razão disso, são denominados como o novo petróleo (GODIM, 2021, p.3).
No comércio eletrônico, os fornecedores de produtos e serviços, dotados de amplo acervo de dados sobre os usuários, conseguem, por meio de algoritmos, identificar padrões, estimar ofertas, delimitar para quem será oferecido o produto/serviço e por qual preço. De modo que, apesar da experiência do e-commerce transmitir ao consumidor uma sensação de liberdade e de amplo poder de escolha,
“na verdade, as empresas controlam toda a informação e, não raro, aproveitam a
assimetria de informação para explorar o consumidor” (FORTES; MARTINS;
OLIVEIRA, 2019, p. 236).
Nesse cenário, uma das práticas abusivas presente no mercado online é a geodiscriminação, em que de modo injustificado, empresas, valendo do uso de algoritmos, discriminam consumidores, bloqueando ofertas (geoblocking) e/ou aumentando preços (geopricing), considerando exclusivamente sua localização geográfica (FALEIROS JÚNIOR; BASAN, 2020, p. 140).
Em 2018, a discussão jurídica relativa ao geoblocking e ao geopricing ganhou relevo com a decisão inédita do Departamento de Proteção do Consumidor (DPDC), que condenou a empresa “Decolar.com” ao pagamento de multa no valor de R$
7.500.000,00 (sete milhões e quinhentos mil reais), devido a diferenciação de preço de acomodações e negativa de oferta de vagas, quando existentes, aos consumidores brasileiros, para favorecer consumidores argentinos (BRASIL, 2018).
O caso trouxe a lume a discussão sobre a discriminação algorítmica em desfavor de consumidores, sendo que a referida situação discriminatória não possui um marco regulatório específico para solução da controvérsia.
Nessa perspectiva, encontra-se em desenvolvimento o estudo que visa a analisar a (im)possibilidade de imputação de responsabilidade civil aos fornecedores, pelos danos causados aos consumidores pela prática de discriminação algorítmica, a partir do sistema protetivo do consumidor e da sistemática estabelecida pela Lei 13.709/2018 (Lei Geral de Proteção de Dados – LGPD).
3 – OBJETIVOS
3.1 – OBJETIVO GERAL
O objetivo central do estudo é analisar crítica e discursivamente o tema da discriminação algorítmica no mercado de consumo, tendo em vista que, não raras vezes, algoritmos são utilizados para tomar atitudes discriminatórias ou de exclusão dos consumidores.
3.2 – OBJETIVOS ESPECÍFICOS a) Definir a discriminação algorítmica;
b) Apurar os impactos da discriminação algorítmica no mercado de consumo, estabelecendo seus contornos;
c) Analisar as práticas abusivas de geopricing e geoblocking.
4 – METODOLOGIA
A partir das opções metodológicas aventadas pela doutrina como adequadas para a pesquisa jurídica (GUSTIN; DIAS, 2015, p.19-31), e considerando as particularidades do problema de pesquisa, adotou-se o método indutivo, e a vertente crítico-metodológica, pois está sendo realizada uma revisão da bibliografia sobre o tema, com o intuito de se estabelecer as premissas gerais adequadas para o deslinde da controvérsia.
5 – DESENVOLVIMENTO
Foi realizada análise da legislação pertinente ao tema, além de pesquisa bibliográfica para identificar as obras que contribuem para o deslinde da situação- problema apresentada e permitem alcançar os objetivos estabelecidos.
Outrossim, foi feita pesquisa jurisprudencial com o intuito de se verificar o entendimento firmado pelos Tribunais Estaduais e Tribunais Superiores sobre discriminação algorítmica e temas correlatos.
Também foram realizadas reuniões com o professor orientador para discussão, aprimoramento e desenvolvimento da pesquisa.
Na fase atual, encontra-se em desenvolvimento o artigo científico sobre a temática proposta, para posterior submissão para publicação em revista especializada.
6 – RESULTADOS PRELIMINARES
A Constituição Federal de 1988 estabelece a dignidade da pessoa humana como axioma do Estado Democrático de Direito. Além disso, em seu art. 5º, caput, estabelece a igualdade e liberdade como direitos fundamentais.
No que concerne a proteção do consumidor, a Carta Magna estatui como direito fundamental (art. 5º, XXXII) e principal geral da atividade econômica (art. 170, V). De modo que, no exercício da livre iniciativa (art. 1º, IV), os agentes econômicos devem atuar em conformidade com esses preceitos constitucionais.
No âmbito infraconstitucional, o Código de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90) estabelece que as normas consumeristas se qualificam como normas de ordem pública e interesse social, ampliando o campo de proteção do consumidor.
Ademais, em seu art. 4º, I, reconhece a vulnerabilidade do consumidor como traço marcante da referida legislação, para fins de garantia de sua necessária e efetiva proteção no mercado de consumo.
Nessa esteira, o princípio da boa-fé objetiva (art. 4º, III c/c art. 51, IV, do CDC) sobressai nas relações contratuais estabelecidas entre consumidor e fornecedor, devendo ser cumpridos os deveres anexos de conduta, bem como os princípios da informação e da transparência no fornecimento de informações, que devem ser completas, claras e precisas. Consoante destacado por Claudia Lima Marques (2016, p.1081), a boa-fé objetiva viabiliza a concretização da justiça e equidade contratual.
Destaca-se, ainda, que o art. 6º, II, do CDC, prevê como direito básico do consumidor a liberdade de escolha e igualdade nas contratações.
As práticas de geopricing e geoblocking são manifestamente abusivas, pois além de serem realizadas a partir da manipulação dos dados pessoais do consumidor, sem seu conhecimento e consentimento, estipula uma discriminação injustificada a determinados grupos de consumidores, devido a sua localização e condição econômica.
Esses atos violam a política não discriminatória e que prestigia o consentimento do titular de dados estabelecida pela LGPD, em seu art. 6, IX e art. 7º, I. Outrossim, prevê em seu art. 45 que aos casos de violação do direito de titulares de dados decorrentes de relação de consumo será aplicada a legislação pertinente, ou seja, o CDC.
Conforme José Faleiros Júnior (2020, p.11-12) dispõe, em sua obra, a discriminação algorítmica decorre de uma má coleta, mau processamento ou falibilidade do equipamento que gera os dados iniciais.
De modo que, as práticas de geoblocking e geopracing adequam-se as hipóteses de práticas abusivas previstas no art. 39, II e IX do CDC. E, por conseguinte, é viável a responsabilização do fornecedor pelos danos extrapatrimoniais e
patrimoniais decorrentes da discriminação algorítmica, com fundamento no art. 12 do CDC.
Em desfecho, as práticas de geodiscriminação violam o sistema protetivo do consumidor e os preceitos normativos da Lei Geral de Proteção de Dados, ao estabelecer uma distinção indevida entre consumidores, fomentando discriminações sociais e econômicas, limitando acesso a produtos e serviços e, por conseguinte, causando danos aos consumidores, que ensejam a imputação de responsabilidade civil dos fornecedores que adotam tais condutas no mercado de consumo.
7 – FONTES CONSULTADAS
BRASIL. Secretaria Nacional do Consumidor. Departamento Nacional de Proteção e Defesa do Consumidor. Despacho nº 299/2018. Decisão de Aplicação de Sanção Administrativa. Processo nº 08012.002116/2016-21. Representada: Decolar.com Ltda. DOU. Diário Oficial da União. Publicado no DOU de 18 de junho 06 de 2018.
FALEIROS JÚNIOR, José Luiz de Moura. Discriminação por algoritmos de inteligência artificial: a responsabilidade civil, os vieses e o exemplo das tecnologias baseadas em luminância. Revista de Direito da Responsabilidade, Ano 2, 2020.
FALEIROS JÚNIOR, José Luiz de Moura; BASAN, Arthur Pinheiro. Desafios da predição algorítmica na tutela jurídica dos contratos eletrônicos de consumo. Revista da Faculdade de Direito da UFRGS, Porto Alegre, n. 44, p. 131-153, dez. 2020.
FORTES, Pedro Rubim Borges; MARTINS, Guilherme Magalhães; OLIVEIRA, Pedro Faria. O consumidor contemporâneo no Show do Truman: a geodiscriminação digital como prática ilícita no direito brasileiro. Revista de Direito do Consumidor, vol. 124, ano 28, p. 235-250. São Paulo: Ed. RT, jul-ago. 2019.
GONDIM, Glenda Gonçalves. A responsabilidade civil no uso indevido dos dados pessoais. Revista IBERC, Belo Horizonte, v. 4, n. 1, p. 19-34, jan./abr. 2021
GUSTIN, Miracy Barbosa de Sousa; DIAS, Maria Tereza Fonseca. (Re)pensando a pes-quisa jurídica: teoria e prática. 4. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2015.
LIMA, Claudia Lima. Contratos no Código de Defesa do Consumidor: o novo regime das relações contratuais. 8 ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2016.
MARTINS, Guilherme Magalhães; BASAN, Arthur Pinheiro; FALEIROS JÚNIOR, José Luiz de Moura. O direito fundamental à proteção de dados pessoais e a pandemia da covid-19. Revista Eletrônica de Direito do Centro Universitário Newton Paiva, Belo Horizonte, n.43, p.232-255, jan./abr. 2021. Disponível em:
https://revistas.newtonpaiva.br/redcunp/wp-content/uploads/2021/06/DIR43-14.pdf.
Acesso em: 21 set. 2020.
