ELEMENTOS DA DISCIPLINA OBJETIVOS DE APRENDIZAGEM DA DISCIPLINA CONTEÚDOS PROGRAMÁTICOS. Participação Social. Docência: Evaristo Mendes

1 Participação Social

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Ano Letivo: 2012/2013 | 1.º Semestre | Disciplina Obrigatória Carga horária: 3 h semanais | 6 ECTS

Ensino: Aulas Teórico-Práticas

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A disciplina destina-se a permitir aos estudantes o aprofundamento dos conhecimentos de Direito das Sociedades obtidos na licenciatura acerca das relações entre a sociedade e os sócios e destes entre si, acerca da aquisição e perda da qualidade de sócio, bem como no que toca às características, titularidade e vicissitudes da participação social enquanto objeto jurídico. Pretende-se, acima de tudo, atingir dois tipos de objetivos. O primeiro, de caráter técnico-jurídico, respeita, por um lado, à compreensão e natureza da participação social - identificação do conjunto dos direitos e vinculações que compõem a posição de sócio (ou «status socii»), esclarecimento dos conceitos de participação social em sentido subjetivo e em sentido objetivo, caracterização da mesma como posição jurídico-associativa fundamental, complexa, unitária e duradoura - e, por outro lado, aos modos de aquisição e perda da participação e da qualidade de sócio. O segundo, de índole mais jurídico-político-valorativa, tem a ver com a tutela das minorias, em especial nas sociedades por quotas e anónimas. Visa-se colocar os alunos a par do estado atual da discussão acerca do tema, quer em Portugal quer no estrangeiro, permitindo-lhes conhecer os limites do Direito positivo nacional e habilitando-os a emitir um juízo crítico acerca dele.

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O sócio como membro da sociedade. Posição de sócio

1 - Entidades de caráter associativo e socialidade. Sócios e posição de sócio. O problema da tutela das minorias

2 - Posição de sócio - conteúdo passivo. Obrigações contributivas. Obrigações de entrada em geral

2 2.1 Regime das obrigações de entrada de capital nas sociedades por quotas e nas sociedades anónimas. Responsabilidade pela integração do capital social

2.2 Prestações acessórias e prestações suplementares de capital

2.3 Participação nas perdas sociais e responsabilidade pelo passivo social. Reflexos negativos da qualidade de sócio em posições credoras dos sócios (suprimentos). Grupos de sociedades 2.4 Dever de fidelidade ou lealdade dos sócios

3 - Conteúdo ativo da posição de sócio: direitos patrimoniais, direitos administrativos, e direitos de informação e controlo

3.1 Sociedades por quotas e anónimas: princípio da divisão do capital em quotas ou ações e atribuição do valor líquido ou residual da sociedade aos sócios/acionistas, por quotas ou ações. Concretização do princípio: a) Direito ao lucro

3.2 b) Direito à quota de liquidação e outros direitos patrimoniais 3.3 Direitos administrativos

3.4 Direito à informação, direito de impugnação de deliberações sociais e outros direitos de controlo

3.5 Direitos especiais dos sócios. Direito à qualidade de sócio II -

Participação social. Quotas e ações

4 - A participação social. Conceções doutrinárias. Titularidade e características da participação societária. Transmissibilidade e onerabilidade. Quotas e ações, direitos e vinculações «inerentes»

4.1 Ações e suas vicissitudes. Transmissão, função e significado da transmissibilidade para o acionista

4.2 Quotas e suas vicissitudes. Transmissão, função e significado da transmissibilidade para o sócio

4.3 (Cont.) Amortização de quotas

III - Aquisição e perda da qualidade de sócio

5 - Aquisição e perda da qualidade de sócio. Exoneração e exclusão de sócios 5.1 Exclusão de sócios por justa causa

5.2 Regime legal da exoneração nas sociedades por quotas e anónimas. Aquisições e alienações potestativas (squeeze-out e sell-out)

IV - Tutela das minorias

6. Casos em que o problema da tutela das minorias se coloca e mecanismos legais de efetivação da proteção. Balanço

7. O problema da tutela das minorias nas sociedades por quotas e anónimas fechadas 7.1 Inexistência de um direito geral de/à exoneração por justa causa no texto do CSC 7.2 Modelos regulatórios estrangeiros

7.3 Tutela das minorias na Alemanha e na Itália. Modelo de proteção belga e holandês 7.4 Tutela das minorias no Reino Unido e outros países da Commonwealth

7.5 Tutela das minorias nos EUA

7.6 Possível solução de lege lata. Direito legal de exoneração por justa causa e regulação estatutária

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Como se pode verificar pela apresentação do programa e o correspondente plano das aulas, os três primeiros títulos contêm uma visão global da participação social que permite um aprofundamento dos conhecimentos gerais ministrados na licenciatura e o último, tomando por base esse tratamento, ocupa-se especificamente do problema da tutela das minorias, habilitando os estudantes com as ferramentas necessárias para o compreenderem e lidarem com ele.

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As aulas compreendem uma exposição geral dos vários tópicos e o seu aprofundamento através de casos e hipóteses práticas, previamente fornecidos. Os estudantes serão encorajados a participar na discussão sobre os mais importantes desses tópicos e a elaborar pequenos relatórios sobre temas constantes de lista (aberta) a fornecer na primeira aula. O tópico da tutela da minorias será tratado, na medida do possível, sob a forma de seminários, com apresentações a realizar pelos estudantes.

Os estudantes serão preferencialmente avaliados através da participação nas aulas, dos relatórios e respetiva discussão, nas aulas ou durante o período de exames. Podem, no entanto, optar, exclusiva ou cumulativamente, pela realização de uma exame escrito, com prova oral facultativa.

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O método teórico-prático previsto visa, por um lado, dotar os estudantes com um conhecimento aprofundado da participação social, assegurando o primeiro objetivo assinalado, e, por outro lado, exercitá-los na aplicação do direito pertinente, mormente no que respeita ao problema da tutela das minorias, garantindo o segundo objetivo.

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Introdução. Apresentação da disciplina e de temas para discussão, explicação do método de ensino e de avaliação. Enquadramento legal da matéria, doutrina e jurisprudência

2ª aula (25.09)

Entidades de caráter associativo e socialidade. Sócios: a) o sócio como membro da sociedade - qualidade de sócio ou socialidade e posição de sócio (status socii); relação jurídico-societária e posição jurídica do sócio nessa relação; b) tipologia e estatuto jurídico. Posição jurídica fundamental e duradoura e situações derivadas. Conteúdo ativo e passivo da posição de sócio. Direitos e vinculações de caráter geral e de caráter especial, legais ou estatutários. Direitos individuais e direitos de minoria. Plano das relações entre sócios e sociedade e plano das relações entre sócios. Posição de sócio e acordos «parassociais» omnilaterais, formais e informais. O problema da tutela das minorias: principais situações em que ocorre e instrumentos de resolução

4 Conteúdo passivo da posição de sócio: dever de promover a realização do fim comum. Obrigações contributivas, dever de fidelidade ou lealdade e eventual dever específico de participação ativa na vida da sociedade. Obrigações de entrada em geral. Sociedades de pessoas e sociedades de capitais. Sociedades profissionais

4ª aula (2.10)

Regime das obrigações de entrada de capital nas sociedades por quotas e nas sociedades anónimas. Responsabilidade pela integração do capital social

5ª aula (9.10)

Prestações acessórias e prestações suplementares de capital, nas sociedades por quotas e anónimas, voluntárias e obrigatórias. Natureza e regime das «obrigações». O problema das obrigações estatutárias de reintegração ou cobertura de perdas sociais

6ª aula (9.10)

Participação nas perdas sociais e responsabilidade pelo passivo social. Natureza jurídica e concretização. Insolvência. Redução do capital por perdas. Tipos legais e tipos reais. Reflexos negativos da qualidade de sócio em posições credoras dos sócios (suprimentos). Grupos de sociedades - obrigações legais de compensação de perdas e responsabilidade pelo passivo da sociedade dominada ou subordinada

7ª aula (16.10)

Dever de fidelidade ou lealdade dos sócios. Princípio da lealdade societário e deveres que o concretizam. Sociedades por quotas e anónimas em especial: da tese negativista à sua afirmação. Lealdade na relação entre o sócio e a sociedade e lealdade entre sócios. Sancionamento da sua violação

8ª aula (16.10)

Conteúdo ativo da posição de sócio: direitos patrimoniais, direitos administrativos, e direitos de informação e controlo. Caráter tendencial da classificação. Direitos patrimoniais: direitos sociais e direitos de crédito de matriz social

9ª aula (23.10)

Sociedades por quotas e anónimas: princípio da divisão do capital em quotas ou ações e atribuição do valor líquido ou residual da sociedade aos sócios/acionistas, por quotas ou ações. Concretização do princípio: a) Direito ao lucro

10ª aula (23.10)

b) Direito à quota de liquidação e direito ao contravalor da participação «pendente societate». Cláusulas compensatórias (remissão). Direito a partilhar quaisquer outros valores que venham a ser distribuídos ao sócios. Outros direitos patrimoniais: direito ao reembolso de prestações suplementares ou acessórias; direito de subscrição e aquisição preferencial de novas quotas ou ações e direitos de incorporação; eventuais direitos utilização de bens sociais; etc.

11ª aula (30.10)

Direitos administrativos. Direito à gerência e direito de voto em particular 12ª aula (30.10)

Direito à informação. Direito de impugnação de deliberações sociais e direito de inquérito judicial. Cumprimento forçado das obrigações sociais: actio pro socio ? Ação social de responsabilidade civil contra os administradores

13ª aula (6.11)

Direitos especiais dos sócios. Categorias especiais de ações. Direito à qualidade de sócio e seus limites

5 14ª aula (6.11)

A participação social lato sensu como figura geral do direito associativo privado: posição de sócio ou membro de uma entidade de caráter associativo. Sociedades por quotas e anónimas: participação social em sentido subjetivo (posição de sócio) e em sentido objetivo (quotas e ações com os direitos «inerentes»). O conceito legal de direitos e obrigações «inerentes». Principais conceções doutrinárias. Titularidade e características. A participação societária como quid transmissível. Tráfico de quotas ou ações e tráfico de controlo. Transmissão com e sem eficácia face à sociedade

15ª aula (13.11)

Ações e suas vicissitudes. Livre transmissibilidade, restrições estatutárias e garantia «legal» de desinvestimento. A transmissão das ações como a via normal de o acionista sair da sociedade, liquidando o investimento em capital acionário que nela tem

16ª aula (13.11)

Quotas e suas vicissitudes. Transmissibilidade restrita e garantia legal de desinvestimento. A cessão das quotas como a via normal de o sócio sair da sociedade, liquidando o investimento em capital de risco que nela tem

17ª aula (20.11)

(Cont.) Amortização de quotas 18ª aula (20.11)

Aquisição e perda da qualidade de sócio, originária e superveniente. Reforço e redução da posição de sócio. Exoneração e exclusão de sócios. Exclusão de sócios por justa causa 19ª aula (27.11)

Regime legal da exoneração nas sociedades por quotas e anónimas. Aquisições e alienações potestativas (squeeze-out e sell-out)

20ª aula (27.11)

Tutela das minorias - casos em que o problema se coloca com mais premência e mecanismos legais de efetivação. Balanço

21ª aula (4.12)

O problema da tutela das minorias nas sociedades por quotas e anónimas fechadas. Modelos regulatórios estrangeiros, dois polos antitéticos na Europa: França e Reino Unido. «Sistema de direitos sociais» (remuneração do capital, voice) e mecanismos de saída/desinvestimento (exit). Inexistência de um direito geral de/à exoneração por justa causa no texto do CSC. RJSAdv. Limitações do «sistema de direitos» e caráter elementar dos estatutos das sociedades portuguesas: vias de solução alternativas ?

22ª aula (4.12)

Tutela das minorias na Alemanha. Prática estatutária, sistema de direitos sociais e dever de fidelidade (dos maioritários). Direito geral de exoneração-desinvestimento por justa causa, contra a sociedade, como ultima ratio. Soluções próximas. Tutela das minorias na Itália. Revolução operada pela Reforma de 2003: direito geral de exoneração ad nutum e limites à sua derrogação estatutária. Direito geral de exoneração por justa causa contra os maioritários que lhe dão causa na Bélgica e na Holanda

23ª aula (11.12)

Tutela das minorias no Reino Unido e outros países da Commonwealth. O unfair prejudice como remédio ambivalente, exoneratório e excludente, mas escasso significado deste último. Discricionariedade do tribunal e via comummente seguida

6 Tutela das minorias nos EUA. «Appraisal rights» e «shareholder oppression doctrine». Primeira fase desta última

25ª aula (18.12)

(Cont.). Shareholder oppression doctrine: o critério das legítimas expectativas (reasonable expectations) e a discussão em torno do mesmo

26ª aula (18.12)

Possível solução de lege lata nas sociedades por quotas portuguesas. Possível solução de lege lata também nas sociedades anónimas ? Direito legal de exoneração por justa causa e regulação estatutária

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Código Civil; Código das Sociedades Comerciais; Código Cooperativo; Regime Jurídico das Sociedades de Advogados; Estatuto da Ordem dos Revisores Oficiais de Contas (DL nº 229/2004); (DL nº 487/99-DL nº 224/2008); Regime jurídico dos ACE (L 4/73 e DL 430/73); Regime jurídico dos AEIE (Reg. (CEE) 2137/85; DL nº 148/90). Sobre a matéria, existem dois comentários ao CSC (org. Coutinho de Abreu e Raul Ventura) e um CSC Anotado (org. Menezes Cordeiro)

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Abreu, J. M. Coutinho - Curso de Direito Comercial, II - Das Sociedades (2011), 409-442, 243ss Antunes, J. Engrácia - Direito das Sociedades. Parte Geral (2011)

Ascensão, J. Oliveira - Direito Comercial, IV - Sociedades Comerciais (2000), 249ss Cordeiro, A. Menezes - Direito das Sociedades (2011), 611-738

Costa, M. J. Almeida /Mendes, Evaristo - «Transmissão de ações tituladas nominativas», in Estudos dedicados ao Prof. Doutor Carvalho Fernandes (2011), p. 13-66

Cunha, P. Olavo - Direito das Sociedades Comerciais (2012), 265-369, 371-482

Gomes, Mª de Fátima - O Direito aos Lucros e o Dever de Participar nas Perdas nas Sociedades Anónimas (2011)

Labareda, João - Das acções das sociedades anónimas (1988)

Martins, Soveral/ Ramos, Elisabete, «As participações sociais», in Estudos de Direito das Sociedades (2010), coord. Coutinho de Abreu, 129-173

Mendes, Evaristo - A transmissibilidade das acções, I (1989); «Direito ao lucro de exercício no CSC», in Estudos dedicados ao Prof. Doutor Mário Júlio de Almeida Costa (2002), 487-543; «Exoneração de sócios», in II Congresso de DSR (2012); v. Costa

7 Santos, Filipe Cassiano - Estrutura associativa e participação societária capitalista (2006)

Triunfante, Armando - A tutela das minorias nas sociedades anónimas (2004) Vasconcelos, P. Pais de - A Participação Social nas Sociedades Comerciais (2006)

Ventura, Raul - Sociedade por Quotas I (1989); e «Reflexões sobre direitos dos sócios», CJ IX (1984)/2, 7ss

Estrangeira

Gallego Sánchez, E. - Las participaciones sociades en la Sociedad de Responsabilidad Limitada (Madrid, 1996)

Habersack, Mathias - Die Mitgliedschaft - subjektives und "sonstiges" Recht (1996) Lutter, Marcus - «Theorie der Mitgliedschaft», AcP 180 (1980), 84-159

O'Neil, F. Hodge/ Thompson, Robert B. - Oppression of Minority Shareholders and LLC Members (2012)

Rivolta, Giancarlo - La partecipazione sociale (1965)

Schmidt, Karsten - «Das Recht der Mitgliedschaft», ZGR 2011, 108-135