A Argüição de Descumprimento de Preceito Fundamental e a sua

Neste item da presente Dissertação, utilizou-se o Direito Comparado121 para efetuar análises comparativas entre a Argüição de Descumprimento de Preceito Fundamental em relação a outros institutos semelhantes oriundos de sistemas

120 _{Cf. CASTRO, José Luis Cascajo & SENDRA, Vicente Gimeno. El Recurso de Amparo. Madrid:}

Editorial Tecnos S.A., 2ª edição, 1ª reimpressão, 1992, passim.

121 _{Sobre a justificativa de utilização das técnicas e dos métodos do Direito Comparado na presente}

constitucionais estrangeiros, obtendo a partir daí referências para auxiliar o operador do direito nacional na interpretação, aplicação e melhor compreensão acerca da referida Argüição de Descumprimento do Direito Constitucional Pátrio.

Para tanto, procedeu-se à análise comparativa da Argüição de Descumprimento em relação ao Writ of Certiorari Norte Americano, ao Recurso Constitucional Alemão e ao Amparo Espanhol.

Primeiramente, foi procedido ao detalhamento das características de cada instituto estrangeiro, a fim de visualizar como são interpretados e aplicados nos seus Estados de origem. Após esta análise, restaram comparadas a Argüição de Descumprimento com cada um deles, atestando semelhanças e diferenças existentes.

Por fim, procurou-se relatar quais as contribuições que cada instituto estrangeiro pode dar à Argüição de Descumprimento brasileira, a fim de proporcionar ao novel instituto brasileiro uma caracterização clara no altiplano constitucional pátrio.

A partir da utilização do Direito Comparado no estudo do Writ of Certiorari Norte-Americano, do Recurso Constitucional Alemão e do Amparo Espanhol em face da Argüição de Descumprimento de Preceito Fundamental, infere-se que o instituto brasileiro deve ser visualizado como um dos instrumentos de desenvolvimento da Jurisdição Constitucional das Liberdades, como delineia Cappelletti.122

Ou seja, diante das comparações feitas, chega-se à conclusão de que a Argüição de Descumprimento de Preceito Fundamental deve ter no Brasil como finalidade básica a proteção dos preceitos, valores, direitos e liberdades fundamentais.

Nesta esteia, a Argüição constitucional tem de ser manejada, perante o Supremo Tribunal Federal (STF), como um instrumento de garantia da ordem constitucional, preservando os valores básicos, evitando ou reparando agressões aos preceitos fundamentais.

122 _{Cf. CAPPELLETTI, Mauro (trad. Aroldo Plínio Gonçalves). O controle judicial de}

constitucionalidade das leis no direito comparado. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 2ª edição,

1992. Sobre a relação entre Jurisdição Constitucional e a Argüição de Descumprimento de Preceito Fundamental, ver os itens 3.2. e 3.4. desta Dissertação de Mestrado.

Ainda, pela análise comparativa realizada, a Argüição de Descumprimento não deveria restringir-se a conter abusos perpetrados por entes públicos, mas sim ser ampliada para obstar também as agressões perpetradas por particulares que muitas vezes, neste mundo globalizado, têm maior poder e transgridem de formas até mais graves os direitos e valores fundamentais de uma ordem constitucional.

Também, deveria haver uma ampliação no rol dos legitimados para a utilização da Argüição de Descumprimento de Preceito Fundamental, autorizando a qualquer do povo o manejo da ação constitucional, como ocorre com o Writ of

Certiorari, o Recurso Constitucional Alemão e o Amparo Espanhol.

Mesmo dotando de tal relevância a Argüição de Descumprimento, e defendendo sua utilização por qualquer cidadão, à luz das comparações feitas com os institutos congêneres, deve-se caracterizar o novel instituto como EXCEPCIONAL, garantindo-se assim a aplicação do Princípio da Subsidiariedade e evitando o excesso de recursos na Corte Suprema.

Portanto, a Argüição de Descumprimento, numa ordem constitucional democrática, tem de ser considerada como o último instrumento a ser utilizado para conduzir uma contenda à Corte Suprema de Justiça do Brasil – STF.

Não se pode, assim, banalizar o referido instituto constitucional, nem tampouco retirar a força que este possui na proteção subjetiva do cidadão e na garantia da ordem constitucional.

Restou evidente, neste item, que toda a sociedade e os poderes constituídos devem respeitar e garantir os valores, preceitos e direitos fundamentais e só em casos excepcionais e relevantes, – quando houver uma justificativa plausível –, utilizar-se-ão da Argüição de Descumprimento para reverter uma agressão potencial ou iminente a afetar a ordem constitucional sensível e a cidadania.

Mesmo diante do caráter excepcional e extraordinário da Argüição de Descumprimento, não se pode, entretanto, radicalizar a interpretação do referido

Princípio da Subsidiariedade, devendo este ser flexibilizado para conhecer-se da Argüição quando houver uma justificativa de interesse público evidente, bem como a agressão perpetrada puder provocar danos irreparáveis ao indivíduo ou grupo, tomando para tanto como parâmetro a Lei reguladora do Recurso Constitucional Alemão, conforme acima delineado.

Importante, também, seria ter uma delimitação mais clara sobre o que seriam os preceitos fundamentais protegidos pela Argüição de Descumprimento, como ocorre, por exemplo, em sede do Recurso Constitucional Alemão e no Amparo Espanhol. Por cautela, destaque-se que não se quer aqui defender uma lista supostamente exaustiva a delimitar quais seriam os preceitos fundamentais, até porque isto iria de encontro a uma hermenêutica jurídico-constitucional aberta, informadora do direito constitucional.123

Enfim, dentro de uma análise de Direito Comparado,124 a Argüição de Descumprimento de Preceito Fundamental deve ser vista como um instrumento de garantia da dignidade humana, nos aspectos subjetivo e objetivo, promovendo os sentimentos constitucionais de segurança, paz e justiça em sede de uma Jurisdição Constitucional das Liberdades.

Tendo sido destacados os aspectos relevantes da Argüição de Descumprimento de Preceito Fundamental em sua gênese, suas características e comparação com institutos de direito estrangeiro, deve-se agora partir para análise dos elementos a compor o referido instituto dentro da sistemática constitucional pátria.

123 _{Sobre a caracterização e a delimitação dos “preceitos fundamentais”, como objeto de proteção por}

meio da Argüição de Descumprimento, ver o item 2.2. desta Dissertação de Mestrado.

124 _{Sobre a justificativa de utilização das técnicas e dos métodos do Direito Comparado na presente}

Capítulo 2. Os elementos da Argüição de Descumprimento de Preceito