APELAÇÃO DA TUTELA ANTECIPADA CONCEDIDA NA SENTENÇA

A sugestão legislativa exposta por Teresa Arruda Alvim Wambier deixa evidente seu posicionamento. Para ela, vale repisar, o artigo 520, VII, que trata da afastabilidade do efeito suspensivo da apelação, deveria dispor expressamente sobre a concessão da tutela no corpo da sentença. Na omissão do legislador, entende que o “dispositivo se aplica tanto à hipótese de, na sentença de mérito de procedência o juiz confirmar a antecipação de tutela quanto à de o juiz conceder a antecipação de tutela na sentença”. Assim, por meio da interpretação extensiva, acaba por se filiar ao cabimento da apelação para impugnar a tutela antecipada concedida por ocasião da sentença.191

À idêntica resposta chega José Roberto dos Santos Bedaque ao tratar do dispositivo em comento, que seria aplicável tanto na hipótese de a tutela ser concedida no curso do processo e, posteriormente, confirmada, quanto no caso de ser deferida apenas no momento da sentença. Rechaça a interposição do agravo de instrumento, sob a alegação de que:

Esse recurso é adequado para atacar decisão interlocutória, ou seja, ato mediante o qual o juiz resolve questões incidentes, sem colocar fim ao processo. No caso, o processo é extinto e, portanto, o ato decisório configura sentença. Não importa seu conteúdo, ou se nele foram resolvidas questões que também poderiam ser objeto de decisão autônoma. Poderiam, mas não o foram. 192

Para Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery, o ato da sentença é uno, não podendo sofrer fracionamento em virtude da natureza de seu conteúdo. Assim, por força do princípio da unirrecorribilidade das decisões a sentença em cujo corpo seja apreciado pedido de tutela antecipada só poderá desafiar o recurso de apelação. São palavras dos referidos doutrinadores:

A decisão judicial de primeiro grau não pode ser cindida em capítulos para efeitos de recorribilidade [...]. Ainda que nela o juiz resolva várias questões, recebe classificação única. Se o ato do juiz resolve questões preliminares, concede tutela antecipada e extingue o processo, é classificado pelo seu

191

WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Os agravos no CPC brasileiro. 4. ed. rev., atual. e ampl. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 598-606.

192

BEDAQUE, José Roberto dos Santos. Tutela cautelar e tutela antecipada: tutelas sumárias e de urgência. 3. ed. rev. e ampl. São Paulo: Malheiros, 2003, p. 372.

conteúdo mais abrangente [...] isto é, como sentença (CPC 162 § 1.°). Todas as questões decididas nessa sentença terão de ser discutidas na apelação, que é o recurso cabível contra a sentença (CPC 513). Se o ato é sentença, não pode ser impugnado, simultaneamente, por apelação, quanto ao mérito, e por agravo quanto à tutela antecipada nela concedida, pois isto contraria o princípio da singularidade dos recursos. A solução correta, de acordo com o sistema do CPC, é a impugnabilidade dessa sentença apenas pelo recurso de apelação.193

Cassio Scarpinella Bueno afirma que cabe apelação do capítulo da sentença atinente à tutela antecipada, o que faz alterando seu antigo entendimento. Segundo ele, não se pode fugir dessa conclusão, tendo em conta que a análise da tutela antecipada ocorre “dentro” da sentença. Argumenta que: “é insuficiente, para o sistema processual civil, o conteúdo específico de uma decisão para caracterizar sua natureza jurídica e, conseqüentemente, o recurso dela cabível não obstante as novas redações dadas aos arts. 162, § 1° e 269, caput, pela Lei n. 11.232/2005”.194

Na mesma esteira, Athos Gusmão Carneiro, destacando a repercussão sobre os efeitos em que é recebida a apelação da sentença na parte referente à antecipação de tutela, acaba por revelar sua posição no sentido de que a adequação recursal se dá com a interposição de apelação e não de agravo.195

Já Luiz Gustavo Tardin, após tecer comentários acerca do princípio da singularidade ou unirrecorribilidade no sistema recursal, afirma categoricamente: “uma vez concedida a tutela antecipada na sentença, deve esta ser impugnada por intermédio do recurso de apelação”.196

Não é outro o entendimento de Luiz Rodrigues Wambier, Flávio Correia de Almeida, Eduardo Talamini e Vicente Greco Filho, cujos posicionamentos já foram esmiuçados quando da apresentação do problema de pesquisa (subseção 2.3).

De fato, essa tem sido a posição largamente adotada pela jurisprudência, da qual se destacam os seguintes precedentes:

193

NERY JUNIOR, NELSON; NERY, Rosa Maria de Andrade. Código de processo civil comentado e legislação extravagante. 10. ed. rev., ampl. e atual. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 528.

194

BUENO, Cassio Scarpinella. Tutela Antecipada. 2. ed. rev. atual. e ampl. São Paulo: Saraiva, 2007, p. 95/97.

195

Carneiro, Athos Gusmão. Da antecipação de tutela. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 95- 98.

196

TARDIN, Luiz Gustavo. Fungibilidade das tutelas de urgência. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 144. v. 4.

PROCESSO CIVIL. TUTELA ANTECIPADA CONCEDIDA NA SENTENÇA. RECURSO CABÍVEL. APELAÇÃO.

“De acordo com o princípio da singularidade recursal, têm-se que a sentença é apelável, a decisão interlocutória agravável e os despachos de mero expediente são irrecorríveis. Logo, o recurso cabível contra sentença em que foi concedida a antecipação de tutela é a apelação.

Recurso especial improvido.197

PROCESSO CIVIL. SENTENÇA QUE CONCEDE ANTECIPAÇÃO DE TUTELA. APELAÇÃO. RECURSO CABÍVEL.

1. A despeito de a sentença ter deliberado sobre a antecipação de tutela não é possível cindi-la para permitir-se a interposição de apelo relativamente ao mérito da lide e de agravo de instrumento contra a antecipação.

2. Recurso especial improvido.198

PREVIDENCIÁRIO E PROCESSUAL CIVIL. REMESSA OFICIAL. AGRAVO RETIDO. INADMISSIBILIDADE, CONCESSÃO DE BENEFÍCIO. PENSÃO POR MORTE. COMPANHEIRA. UNIÃO ESTÁVEL. PROVA SUFICIENTE. CORREÇÃO MONETÁRIA.

[...] 2. A teor do entendimento, já consolidado, do Egrégio Superior Tribunal de Justiça e desta Corte, o recurso cabível contra a antecipação de tutela concedida na sentença é o de apelação. Princípio da unirrecorribilidade. Negado seguimento ao agravo retido por manifestamente inadmissível.199

AÇÃO DE RESCISÃO CONTRATUAL C/C REINTEGRAÇÃO DE POSSE. TUTELA ANTECIPADA CONCEDIDA NO BOJO DA SENTENÇA. DECISÃO APELÁVEL. PRINCÍPIO DA UNIRRECORRIBILIDADE. PRECEDENTES DESTA CORTE E DO STJ. RECURSO NÃO CONHECIDO.

Mesmo subdividida em capítulos (um deles decidindo o mérito e o outro versando sobre a antecipação da tutela), a sentença não se vê despida de homogeneidade, desafiando apenas o recurso de apelação.200

197

BRASIL. Superior Tribunal de Justiça. Recurso Especial n° 663.921/CE. Recorrente Instituto Nacional do Seguro Social - INSS. Recorrida Maria do Carmo Oliveira Sousa. Relator Ministro José Arnaldo da Fonseca. Julgado em 8 de março de 2005. Brasília, DF. Publicado em 11 de abril de 2005. Disponível em:

<https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/ita.asp?registro=200400762163&dt_publicacao=11/04/2005>. Acesso em: 29 out. 2009.

198

BRASIL. Superior Tribunal de Justiça. Recurso Especial n° 600.209/RJ. Recorrente Instituto Nacional do Seguro Social - INSS. Recorrida Coronado Hotéis e Turismo Ltda. Relator Ministro Castro Meira. Julgado em 23 de agosto de 2005. Brasília, DF. Publicado em 19 de setembro de 2005. Disponível em:

<https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/ita.asp?registro=200301856596&dt_publicacao=19/09/2005>. Acesso em: 29 out. 2009.

199

PARANÁ; RIO GRANDE DO SUL; SANTA CATARINA. Tribunal Regional Federal da 4ª Região. Apelação n° 2004.04.01.014643-4/RS. Recorrente Instituto Nacional do Seguro Social - INSS.

Recorrida Luciana Siqueura da Rosa. Relatora Juíza Federal Maria Isabel Pezzi Klein. Julgado em 13 de outubro de 2009. Porto Alegre, RS. Publicado em 27 de outubro de 2009. Disponível em:

<http://www.trf4.jus.br/trf4/processos/visualizar_documento_gedpro.php?local=trf4&documento=3041 596&hash=38ae8c82ca4a54dca21ba95d99fc7499>. Acesso em: 29 out. 2009.

200

SANTA CATARINA. Tribunal de Justiça. Agravo de Instrumento n° 2008.08.0562-4/Chapecó. Recorrente Niju Insdústria e Comercio de Implementos Rodoviários Ltda. Recorrida RG

Empreendimento Imobiliários Ltda. Relatora Desembargadora Maria do Rocio Luz Santa Ritta. Julgado em 10 de março de 2009. Florianópolis, SC. Publicado em 20 de abril de 2009. Disponível em:

<http://app.tjsc.jus.br/jurisprudencia/acnaintegra!html.action?qTodas=&qFrase=&qUma=&qNao=&qDa taIni=&qDataFim=&qProcesso=2008.080562-

Com efeito, o entendimento de que cabe apelação para impugnar o deferimento ou indeferimento de tutela antecipada no bojo da sentença tem larga aceitação doutrinária e jurisprudencial.