Arquivamento do inquérito civil

No arquivamento do inquérito civil não há interferência do judiciário. A Lei nº 7347/85 deixa integralmente a cargo do Ministério Público a tramitação do referido instrumento, cabendo ao Conselho Superior da instituição, o reexame necessário.

Finalizando as investigações e concluindo o órgão ministerial não ser caso de propositura de ação civil pública, caso em que os autos do inquérito civil instruiriam a petição inicial, deverá promover seu arquivamento, fundamentadamente, encaminhando os autos para controle do Conselho Superior, nos termos do artigo 9º, § 1º, da Lei da Ação Civil Pública. Observe-se que, mesmo que tenha sido tomado compromisso de ajustamento de conduta, os autos serão remetidos ao órgão superior para reexame, inclusive quanto ao próprio ajustamento de conduta.

O Conselho superior, após a análise do caso, poderá homologar o arquivamento, caso em que estará o inquérito civil encerrado, ou poderá tomar outra decisão, como determinar a propositura da ação civil publica ou o prosseguimento das investigações, convertendo a decisão em diligência. Neste caso, de determinação de propositura da ação ou de novas diligências, a decisão passa a ser do Conselho Superior, designando-se outro promotor de justiça, que agirá por delegação do Conselho superior, para prosseguir no caso. Ao determinar a propositura da ação, poderá o conselho superior, inclusive, definir desde logo o objeto da ação e os pedidos a serem feitos.

Embora arquivado o inquérito civil, os co-legitimados poderão propor ação civil pública, pois, homologação do arquivamento não gera nenhum óbice. Com efeito, como esclarecem Nelson Nery Júnior e Rosa Maria de Andrade Nery81 _{“a decisão administrativa do MP (pelo CSMP) arquivando o}

IC não faz coisa julgada, podendo ser reaberto se existirem novas provas. Arquivado o IC, qualquer outro co-legitimado não está impedido de propor a ACP, podendo fazê-lo mesmo quando ainda estiver em andamento o IC. O arquivamento do IC não limita o direito de ação do co-legitimado que tenha ou não se manifestado ou juntado documentos na fase de exame da promoção de arquivamento pelo CSMP”.

Como observa Hugo Nigro Mazzilli82_{, “a instauração do inquérito civil}

sequer é pressuposto processual para que o Ministério Público compareça a juízo: o inquérito pode ser dispensado se já existirem elementos necessários para propor a ação. Recomenda-se, porém, seja desde logo instaurado ao iniciar-se uma investigação, para evitar-se o mau vezo de apurarem-se fatos de relevância, sem método ou continuidade, e sem controle algum”.

Assim, não sendo o inquérito civil condição para a propositura de ação civil pública, evidentemente, seu arquivamento não impede o ajuizamento pelos demais legitimados, havendo apenas certa controvérsia com relação ao próprio Ministério Público poder ajuizá-la nestas condições, em razão do contido no artigo 111 da mencionada Lei Complementar paulista nº 734/93, que criou, também indevidamente, norma sobre a impossibilidade de reabertura do inquérito civil arquivado, sem que haja novas provas e até mesmo vedando a propositura da respectiva ação civil pública neste caso, criando um absurdo óbice que não existe para os demais legitimados.

Hugo Mazzilli83 _{menciona que, havendo novas provas, parece}

incontroverso que a reabertura das investigações e, até mesmo a existência de noticia sobre novas provas a autorizaria, pois, se nem a sentença de improcedência da ação civil pública por falta de provas impede novo

82_{MAZZILLI, Hugo Nigro. A defesa dos interesses difusos em juízo, cit., p. 385.} 83_{Id. Ibid., p. 324 e 329.}

ajuizamento de ação com base em novas provas, com mais razão podem ser reabertas as investigações.

Quando não tiverem surgido novas provas, ainda assim, será possível a reabertura das investigações, em qualquer situação, com decisão devidamente fundamentada, resultante de uma nova analise, não obstante o aludido artigo 111 da Lei 734/93 que, pelos mesmos motivos acima referidos, é de flagrante inconstitucionalidade, inclusive considerando-se que a Lei da ação Civil Pública, que disciplina o inquérito civil, não faz qualquer restrição à sua reabertura, o que está em harmonia com a tutela dos interesses metaindividuais.

A mesma opinião tem Luis Roberto Proença84, para quem, sendo ato administrativo o arquivamento do inquérito civil, pode ser revisto pela Administração, desde que entenda equivocada a decisão anterior e, lembrando Hugo Mazzilli, menciona que “o arquivamento do inquérito civil não cria direito adquirido nem transforma a matéria fática subjacente aos autos arquivados em situação jurídica que deva ser respeitada ou em direito subjetivo que deva ser tutelado. A reabertura do caso apurado em inquérito civil já arquivado não fere direitos nem gera efeitos retroativos contra direitos, estes sim os verdadeiros limites contrários à revogação do ato administrativo. De todo inaplicável, pois, ao inquérito civil o tratamento dado às hipóteses de arquivamento do inquérito policial”.

Neste diapasão, podemos afirmar que o inquérito civil – dentro do qual está inserida a decisão de arquivamento -, tem natureza jurídica de procedimento administrativo, assim caracterizado segundo Carvalho Filho85, em razão de dois aspectos: "em primeiro lugar, tramita na via administrativa do Ministério Público, que com ele se prepara para o exercício do direito de ação. Além disso, espelha seqüência formalizada de atos e atividades dos órgãos ministeriais, de interessados e de terceiros, com vistas à formação do convencimento por parte do órgão que o preside.”

Assim, não há impedimento para reabertura das investigações de inquérito civil já arquivado, nem para o ajuizamento da respectiva ação civil pública.

Não obstante haver necessidade de a promoção do arquivamento do inquérito civil ser expressa e fundamentada, há a possibilidade de ocorrência do denominado arquivamento implícito que, para Hugo Mazzilli86

constitui-se em grave irregularidade, pois o arquivamento deve ser claramente submetido ao controle do Conselho Superior do Ministério Público. O arquivamento implícito pode ocorrer, por falha ou descuido, nos seguintes casos: a) quando haja vários atos ilícitos, em tese, e o promotor de justiça só enfrente expressamente a falta de base para o ajuizamento da ação civil pública apenas quanto a alguns desses atos na promoção de arquivamento; b) quando haja vários possíveis autores ou responsáveis

85_{CARVALHO FILHO, José dos Santos. Ação civil pública. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Júris,}

1999. p. 222.

pelas ilegalidades e, na promoção de arquivamento, o promotor de justiça não enfrente expressamente a ausência de responsabilidade de algum deles; c) quando o promotor de justiça proponha a ação civil pública, mas esta que não cobre todos os atos ilícitos ou todos os possíveis responsáveis pelas ilegalidades.

Em todos estes casos, o promotor deve expressamente promover o arquivamento do quanto não incluído na ação civil pública, encaminhando cópia do inquérito civil com a respectiva promoção do arquivamento parcial, para o devido controle a ser exercido pelo Conselho Superior. Mas, se não o fizer, ocorrerá o indesejado arquivamento implícito, caso em que deverá o controle do arquivamento ser sempre feito pelo Conselho Superior do Ministério Público e não pelo juiz da ação civil pública (o que ocorre no processo penal em caso de arquivamento implícito do inquérito policial). Caso haja o arquivamento implícito do inquérito civil e independente de ter ou não havido revisão deste arquivamento pelo Conselho Superior do Ministério Público, a qualquer momento os co-legitimados à ação civil pública podem ajuizar sua ação, já que possuem legitimação concorrente, autônoma e disjuntiva.

O controle do arquivamento do inquérito civil pelo Conselho Superior do Ministério Público é uma medida de grande relevância, tendo em vista a importância dos direitos metaindividuais tutelados e a possibilidade real de ocorrência de equívoco do órgão ministerial ao arquivá-lo.

Não obstante, o Anteprojeto de Código Brasileiro de Processos Coletivos, ao tratar do referido instituto, retira a obrigatoriedade deste controle, tornando-o facultativo, ao estabelecer no § 5º do artigo 23, que se o órgão do Ministério Público entender conveniente,poderá encaminhar os autos do inquérito civil arquivado ou das peças informativas ao Conselho Superior do Ministério Público, para homologação e cria a possibilidade de avocação pelo referido órgão superior do Ministério Público, de autos de inquéritos civis arquivados, com o fim de uniformizar a atuação ministerial (parágrafo 6º do artigo 23).