Breve panorama histórico

Com as grandes transformações políticas, econômicas e sociais ocorridas no século XX, o conceito clássico de contrato destoava da realidade, e, no Brasil, o

CC de 1916 mostrava-se superado. Essa nova realidade contratual é definida por Cláudia Lima Marques:

“Em muitos casos o acordo de vontades era mais aparente do que real; os contratos pré-redigidos tornavam-se a regra, e deixavam claro o desnível entre os contraentes – um autor efetivo de cláusulas, outro, simples aderente – desmentindo a idéia de que, assegurando- se a liberdade contratual, estaríamos assegurando a justiça contratual.

Em outros novos contratos liberdade de escolha do parceiro ou a própria liberdade de contrair não mais existia (contratos necessários), sendo por vezes a própria manifestação da vontade irrelevante, em face do mandamento imperativo da lei (contratos coativos).”153

Os problemas sociais originados pela Revolução Industrial assolavam a Europa desde o final do século XIX e deram origem à primeira grande intervenção do Estado Liberal nas relações privadas por meio da criação do Direito do Trabalho. Iniciou-se, assim, o processo de socialização do Direito.

No Brasil, a primeira grande mudança introduzida no mundo jurídico pela nova doutrina social, com o esvaziamento do CC de 1916, foi a criação das leis trabalhistas, na década de 40. Mais tarde, como bem aponta Adalberto Pasqualotto, uma série de transformações legislativas dá continuidade ao processo de esvaziamento do CC:

“Assim, no direito de família, refletindo mudanças dos costumes. Também a concentração urbana, ditando a necessidade de sucessivas leis especiais de inquilinato. No setor habitacional, um complexo sistema foi estruturado para proporcionar acesso à casa própria, com articulação de diversos negócios jurídicos, desde a incorporação imobiliária até o financiamento aquisitivo através do

mútuo bancário, além dos seguros com função de garantia do mutuante e de quitação em favor dos beneficiários do mutuário.”154 O caráter individualista e voluntarista das normas se tornou defasado e passou a deixar de trazer respostas e soluções aos problemas da nova sociedade massificada. O novo cenário econômico-social clamava reconhecimento no mundo jurídico: concentração de poder econômico nas mãos de grandes empresas e conglomerados industriais; proliferação de contratos de adesão; intervencionismo estatal na economia, que, muitas vezes, obrigava os particulares a contratar.

Todavia, no Brasil essa mudança legislativa só foi sentida a partir da promulgação da CF, em 1988 e, mais especificamente, com seu reflexo mais importante na seara contratual, da publicação do CDC, muito embora alguma modificação já viesse sendo introduzida pela jurisprudência, a qual, atuando à margem do CC de 1916, proferiu importantes decisões, como aquelas que autorizavam a interpretação favorável ao aderente nos contratos de adesão.

O art. 5º, XXXII, da CF, ao cuidar dos Direitos e Garantias fundamentais, estabelece que “o Estado promoverá, na forma da lei, a defesa do consumidor”.

Mais adiante tratou a defesa do consumidor como princípio fundamental da ordem econômica (art. 170, V, da CF).

Por último, no art. 48 do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias, a CF prevê que “o Congresso Nacional, dentro de cento e vinte dias da promulgação da Constituição, elaborará código de defesa do consumidor”.

Em 12.09.1990, foi publicado o CDC – Lei 8.078/90. Não é demais lembrar que antes mesmo da promulgação da CF havia sido constituída, pelo

154 _{PASQUALOTTO, Adalberto. O Código de Defesa do Consumidor em face do Código Civil de}

2002. In: PASQUALOTTO, Adalberto; PFEIFFER, Roberto Augusto Castellano (Coord.). Código de

Defesa do Consumidor e o Código Civil de 2002 – Convergências e Assimetria. São Paulo: RT, 2005,

Conselho Nacional de Defesa do Consumidor, a comissão com o objetivo de apresentar Anteprojeto de Código de Defesa do Consumidor, já previsto pela Assembléia Constituinte155.

Essa comissão, sem deixar de lado as peculiaridades nacionais, foi buscar na legislação estrangeira inspiração para a criação do CDC. A maior influência foi encontrada na França, no Projet de Code de la Consommation. Além disso, podem ser mencionadas influências da Espanha (Ley General para la Denfensa de los Consumidores y Usuários, Lei 26/1984), de Portugal (Lei 29/81, de 22.08.1976), do México (Lei Federal de Protección al Consumidor, de 05.02.1976), de Quebec (Loi sur Protection du Consommateur, promulgada em 1979) e do Estados Unidos da América (Federal Trade Commision Act, Consumer Product Safety Act, Truth in Lending Act, Fair Credit Reporting Act e Fair Debt Collection Pratices Act)156.

O CDC inaugura o regime baseado fundamentalmente na desigualdade entre fornecedor e consumidor, reconhecendo este último como o elo mais fraco da relação contratual, e repleto de mecanismos de busca do equilíbrio de forças entre os contratantes (fornecedor e consumidor). É preciso, entretanto, ter em mente que “o Código não veio para punir o empresário, mas para dotar o consumidor de maior poder de negociação quando da patologia da relação de consumo”157. O reequilíbrio da relação contratual é o novo paradigma do CDC.

155

Acerca dos detalhamentos sobre dos membros que compunham a comissão, bem como dos sucessivos trabalhos realizados e toda a tramitação legislativa, vide: FILOMENO, José Geraldo Brito; GRINOVER, Ada Pellegrini; VASCONCELLOS e BENJAMIN, Antonio Herman de; FINK, Daniel Roberto; NERY JÚNIOR, Nelson; WATANABE, Kazuo; DENARI, Zelmo. Código Brasileiro de Defesa

do Consumidor comentado pelos autores do Anteprojeto. 8ª ed., Rio de Janeiro: Forense

Universitária, 2004, p. 1/6.

156 _{Idem, ibidem, op. cit., p. 10} 157

NERY JÚNIOR, Nelson. Os princípios gerais do Código Brasileiro de Defesa do Consumidor.

Partindo do amplo conceito de fornecedor, no qual se incluem todos os agentes econômicos que atuam, direta ou indiretamente, no mercado de consumo, e também do amplo conceito de consumidor, o CDC regulamenta as chamadas relações de consumo.

A conceituação legal de fornecedor e de consumidor trazida pelo CDC, bem como os contornos da relação de consumo, será abordada adiante, em capítulo específico. Antes, porém, é crucial o conhecimento de premissas básicas à utilização do CDC, quais sejam: 1) o CDC como microssistema e 2) o caráter cogente das normas do CDC.