Características dos Contratos de Informática nas Relações Empresariais

Os contratos são classificados pela doutrina como consensuais, sendo eles aperfeiçoados pelo consentimento, pela vontade de contratar, numa manifestação acompanhada pelo interesse em negociar, de adquirir, modificar, conhecer ou extinguir direitos. Podem ser classificados como reais os pactos que se aperfeiçoam com a entrega da coisa que constitui o objeto da relação, sendo um acordo de vontades, suficiente para se ter a avença cumprida.42

Vale relembrar que na parte histórica o contrato foi mais difundido, para legitimar as questões referentes aos direitos reais, sendo que em nosso código civil existe até detalhamento a respeito, conforme já exposto, mas estas são características de contratos onerosos e nosso objetivo aqui é classificar outras formas de contratos.

Para adentrar no tema é importante criar uma visão por categorias baseadas no objetivo de cada instrumento, classificação feita por Carlos Roberto Gonçalves, no livro Contrato e Atos Unilaterais de Direito Civil, temos:43

a) Quanto aos efeitos, em unilaterais, bilaterais e plurilaterais: gratuitos e onerosos. Os onerosos se dividem em comutativos e aleatórios, e estes, em aleatórios por natureza e acidentalmente aleatórios;

b) Quanto à formação em paritários, de adesão e contratos-tipo;

42 _{VENOSA, Sílvio de Salvo. Direito Civil: Teoria Geral das Obrigações - Teoria Geral dos Contratos. 11 ed.}

São Paulo: Atlas, 2011, p. 427.

43 _{GONÇALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro: Contratos e Atos Unilaterais (Vol. III). São Paulo:}

c) Quanto ao momento de sua execução, em de execução instantânea, diferida e de trato sucessivo ou em prestações;

d) Quanto ao agente, em personalíssimos ou institui personae e impessoais; individuais e coletivos;

e) Quanto ao modo por que existem, em principais, acessórios ou adjetos e derivados ou subcontratos;

f) Quanto à forma em solenes ou formais e não solenes ou de forma livre; consensuais e reais;

g) Quanto ao objeto, em preliminares e definitivos;

h) Quanto à designação, em nominados e inominados, típicos e atípicos, mistos, coligados e união de contratos.

Em consequência dessas classificações, a empresa possui, nessa gama de oportunidades, contratos de forma a pacificar as relações, equilibrar as avenças e possibilitar com que o melhor seja feito para a função social do empreendedorismo, cunhando negócios, possibilitando segurança jurídica, criando vínculos e parcerias, ao qual em sendo pactos bem elaborados que não se faça uso do judiciário para se dirimir dúvidas.

Mas existe a dúvida no meio empresarial com relação ao instrumento de contrato na sua formatação, pois em determinadas avenças existe o contrato na forma de proposta, após isso, verifica-se o instrumento principal, minutas técnicas, minutas de relação trabalhista e etc.

Desse modo, como formar e entender estes contratos que podem ser classificados como aleatórios e atípicos? Tal situação é encontrada principalmente nos contratos de prestação de serviços de tecnologia da informação, para desenvolvimento de sistemas, suporte e manutenção de programas de computador e também para licença de uso de determinados programas customizáveis, sendo eles utilizados em grande escala pelas grandes empresas.

Determinados contratos nessa área de prestação de serviços de tecnologia da informação, possuem em sua estrutura de atipicidade diversos anexos, e em seu objeto possuem uma miscelânea de atribuições.

Dentre elas, o uso de licenças de programas de computador de titularidade da contratada, prestação de serviços de informática no âmbito de desenvolvimento e customização do programa da própria licença ali concedida, consultoria de como utilizar as chamadas, API´s, termo em inglês “Application Programming Interface”, que significa interface de programação de aplicativos, ao propósito, é o meio pelo qual os programas de pacotes de software de código

fechado se comunicam para receber customizações e ajustes do mundo exterior, através de outras empresas, que pretendem fazer uso de outras funções para sua finalidade específica. Tendo inclusive a necessidade de proteger esta modificação de programa, pois uma simples prática concorrencial de mercado gera inclusive a necessidade de que o pacto proceda a proteção da propriedade intelectual.

Além disso, para esse tipo de contrato, existe em seu objeto toda esta gama de atribuições do contratado, sendo o pacto oneroso certamente, criando um cenário aberto para o acompanhamento da realização da prestação do serviço. Por isso, existe a necessidade dos anexos, os quais muitas vezes não são de cunho jurídico, mas anexos técnicos para fechar o escopo de trabalho, transformando a proposta técnica um anexo ao contrato principal.

Em consequência disso, para cada programa codificado, existirá um anexo contratual, que será impulsionado por uma proposta técnica, podendo ser classificado como contrato preliminar e criar uma ordem de serviço e mesmo em tempo de execução dos serviços, até pela atividade em si e necessidade do contratante, haverá ainda novos ajustes no escopo de trabalho e nas condições financeiras ali entabuladas.

E é nesse ponto que, muitas vezes, o contrato sai da impessoalidade na prestação de serviços para a pessoalidade, pois a contratante escolhe o profissional que melhor lhe atendeu, criando um efeito jurídico com relação a um possível vínculo no âmbito trabalhista. Tal situação é agravada quando o contratante tenta internalizar o profissional que melhor lhe atendeu, fazendo com que aquele faça parte do seu quadro de funcionários, gerando vínculo trabalhista desde seus tempos de prestador daquela atividade.

Estes contratos não podem ser considerados de adesão, pois o modelo empresarial impõe a necessidade de serem discutidos na sua elaboração, para evitar discussão judicial a respeito, para manter a parceria, equilibrar as relações.

Tais contratos também podem ser considerados mistos, até pela sua quantidade de atribuições em seu objeto, criando uma liberdade em contratar, uma boa-fé em ambas as partes, tendo em sua minuta principal somente o escopo jurídico, consubstanciada pelos seus anexos técnicos e jurídicos.

Um anexo jurídico importante neste tipo de negócio é o anexo de obrigações trabalhistas, aos quais a contratada tenta afastar toda e qualquer responsabilização no âmbito trabalhista no que se refere aos prestadores de pessoa física que ali, internamente ou a distância, realizam o trabalho, criando inclusive a possibilidade de cobrança regressiva em face ao contratado se recair qualquer responsabilização por parte do contratante.

Além destas preocupações no âmbito do contrato na área de prestação de serviços de informática, existem várias outras que serão pontuadas no capítulo referente à prestação de serviços de sistemas e de parceria, não tendo a pretensão de esgotar o tema que é de tamanha abrangência.