Classificação dos direitos fundamentais

Dentre os direitos protetivos das liberdades públicas em face do Estado tem-se os direitos fundamentais, verificando-se que estes se encontram presentes nos artigos 5º a 17 da Constituição Federal, e classificam-se, conforme a disposição deste diploma legal, em direitos individuais (artigo 5º), direitos coletivos (artigo 5º), direitos sociais (artigo 6º e 193 e seguintes), direitos à nacionalidade (artigo 12) e direitos políticos (artigos 14 a 17).

Segundo José Afonso da Silva171, em que pese a classificação dos direitos fundamentais conforme a disposição do texto constitucional, deve-se considerar que tais categorias de direitos devem se integrar harmonicamente.

No que tange à temática da classificação dos direitos fundamentais, observa-se o posicionamento de José Carlos Vieira de Andrade172, para quem os direitos fundamentais classificam-se, conforme o seu conteúdo ou modo de proteção, em direitos de defesa, direitos de participação e direitos a prestações.

Assim, os direitos de defesa correspondem ao direito de impedir, ou seja, o direito a uma abstenção estatal, ou dever de não-interferência nas liberdades individuais como a vida, liberdade, honra e intimidade.173 Já os direitos a prestações implicariam um direito a uma

       168 Ibid., p. 259. 169 Ibid., p. 262. 170 Ibid., p. 265. 171 SILVA, op cit., p. 184. 172 ANDRADE, op cit., p. 168. 173 Ibid., p. 168.

prestação positiva do Estado para a proteção de direitos fundamentais, tanto em face da atuação de terceiros, como para o fornecimento de condições materiais ou jurídicas para o exercício efetivo de direitos fundamentais.

Os direitos de participação implicam um misto de direitos de defesa e direitos a prestações e constitui-se em categoria autônoma, tendo em vista sua função de garantir a participação dos indivíduos na vida política.174

Contudo, em que pese a classificação apresentada, José Carlos Vieira de Andrade175 pondera que, em verdade, a grande classificação e divisão dos direitos fundamentais é a que os separa em direitos, liberdades e garantias de um lado e direitos econômicos, sociais e culturais de outro.

Os direitos, liberdades e garantias compreenderiam aqueles direitos fundamentais que mais perto se encontram e se relacionam com a dignidade da pessoa humana e que possuem como função primária a defesa da autonomia dos indivíduos e que podem apresentar prestações positivas de forma secundária e instrumental para serem assegurados.176

No que se refere aos direitos fundamentais econômicos, sociais e culturais estes possuem como caráter primário e conteúdo essencial as prestações estatais positivas, sendo denominados, de forma abreviada pelo autor, de direitos sociais.177

No que se refere à categoria de direitos fundamentais a prestações Robert Alexy178 a classifica em direitos a proteção, direitos a organização e procedimento e direitos a prestações em sentido estrito. Os direitos a proteção caracterizam-se pelo dever do Estado em proteger o titular de direitos fundamentais em face da ação de terceiros, exemplificados, ainda segundo o autor179, como o direito de ser resguardado contra homicídios e proteção contra o uso de energia nuclear.

Os direitos a organização e procedimento significam que a produção legislativa acerca de organização e procedimento deve objetivar uma conformidade com os direitos fundamentais, englobando tanto o dever de criação de normas procedimentais, como o dever de realização de determinada interpretação e aplicação.180

Os direitos a prestações em sentido estrito referem-se aos direitos fundamentais sociais, dentre os quais o direito à saúde, e caracterizam-se como:

       174 Ibid., p. 168. 175 Ibid., p. 172. 176 Ibid., p. 174. 177 Ibid., p. 172. 178 ALEXY, op cit., p. 444. 179 Ibid., p. 450. 180 Ibid., p. 474

[...] direitos do indivíduo, em face do Estado, a algo que o indivíduo, se dispusesse de meios financeiros suficientes se houvesse uma oferta suficiente no mercado, poderia também obter dos particulares. Quando se fala em direitos fundamentais sociais, como, por exemplo, direitos à assistência à saúde, ao trabalho, à moradia e à educação, quer-se primariamente fazer menção a direitos à prestação em sentido estrito.181

Robert Alexy182 ainda estabelece uma distinção acerca de direitos fundamentais a prestações e direitos fundamentais sociais. Os direitos a prestações seriam interpretações sociais dos direitos à liberdade e igualdade, por não estarem previstos expressamente no texto constitucional seriam concedidos através da interpretação. Já os direitos fundamentais sociais seriam aqueles expressamente previstos na Constituição.

Para Ingo Wolfgang Sarlet183 os direitos fundamentais estariam classificados em direitos fundamentais como direitos de defesa; como direitos a prestações, subdividindo-se em direitos a prestações em sentido amplo (abrangendo direitos à proteção e direitos à participação na organização e procedimento) e direitos a prestações em sentido estrito (direitos materiais sociais).

Conforme a importância ao presente estudo, a concentração da análise recairá nos direitos a prestações que são:

Vinculados à concepção de que ao Estado incumbe, além da não-intervenção na esfera de liberdade pessoal dos indivíduos, garantida pelos direitos de defesa, a tarefa de colocar à disposição os meios materiais e implementar as condições fáticas que possibilitem o efetivo exercício das liberdades fundamentais, os direitos fundamentais a prestações objetivam, em última análise, a garantia não apenas da liberdade-autonomia (liberdade perante o Estado), mas também da liberdade por intermédio do Estado, partindo da premissa de que o indivíduo, no que concerne à conquista e manutenção de sua liberdade, depende em muito de uma postura ativa dos poderes públicos.184

Dentre os direitos a prestações Ingo Wolfgang Sarlet185 os classifica, conforme seu objeto, em direitos a prestações fáticas ou materiais e direitos a prestações jurídicas ou normativas, bem como estabelece uma classificação destes direitos em direitos derivados a prestações e direitos originários a prestações.

Os direitos derivados a prestações são entendidos como direitos que não decorrem diretamente de normas constitucionais, mas sim da realização destas normas pelo legislador infraconstitucional. Já os direitos originários a prestações são aqueles que podem ser concedidos diretamente pela norma constitucional, independente da existência de qualquer

       181 Ibid., p. 499. 182 Ibid., p. 499. 183 SARLET, 2009a, p. 167. 184 Ibid., p. 184. 185 Ibid., p. 187.

sistema de oferecimento de tais direitos pelo Estado.186