PODER JUDICIÁRIO
DIFERENÇA DE CUSTAS DO RECLAMADO
Diferença Devido Recolhido Ocorrência 0,00 10/06/2019 653,93 653,93 Pág. 14 de 14 Cálculo liquidado por offline em 10/06/2019 às 12:53:20.
ID. 9059939 - Pág. 14
Assinado eletronicamente por: HEBER FERNANDES SOUZA - 17/06/2019 09:42 - 9059939
https://pje.trt21.jus.br/primeirograu/Processo/ConsultaDocumento/listView.seam?nd=19061709420915600000010421061 Número do processo: ATOrd 0000259-89.2019.5.21.0043
Número do documento: 19061709420915600000010421061
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PODER JUDICIÁRIO
JUSTIÇA DO TRABALHO
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 21ª REGIÃO 13ª Vara do Trabalho de Natal
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO - 21A REGIAO - PRIMEIRA INSTANCIA, LAGOA NOVA, NATAL - RN - CEP: 59063-901
(84) 40063000 - 13vtnatal@trt21.jus.br
Processo: RTOrd - 0000259-89.2019.5.21.0043
AUTOR: JOSE NILDO GOMES DA SILVA , CPF: 018.076.778-00 Advogado(s) do reclamante: JANAINA PAULA DA SILVA VIANA REU: SM MATERIAL DE PESCA LTDA - ME, CNPJ: 08.855.039/0001-00
SENTENÇA
1 RELATÓRIO
Trata-se de reclamação trabalhista proposta por JOSE NILDO GOMES DA SILVA em desfavor de SM MATERIAL DE PESCA LTDA - ME , postulando o reconhecimento de vínculo de emprego e a condenação da reclamada ao pagamento de horas extras e demais parcelas constantes do rol de pedidos da inicial (ID. 43eff28). Juntou documentos. Deu à causa o valor de R$ 42.492,52 (quarenta e dois mil e quatrocentos e noventa e dois reais e cinquenta e dois centavos).
Audiência realizada com a presença do reclamante e da então segunda reclamada. Ausente o reclamado SM MATERIAL DE PESCA LTDA - ME. Diante da ausência injustificada do reclamado deste, aplica-se a pena de revelia, nos termos do art. 319 do CPC e Súmula 122 do colendo TST e a confissão quanto a referida reclamada, tendo em vista que a defesa da litisconsorte não lhe aproveita. Fixou-se o valor da causa em conformidade ao apresentado em petição inicial. Foi tomado o depoimento pessoal do autor.
A parte autora requereu a desistência da ação em relação a litisconsorte passiva PRODUMAR EXPORTADORA DE PRODUTOS DO MAR, não havendo impugnação por esta, motivo pelo qual se extinguiu o feito sem resolução do mérito em relação a segunda reclamada.
ID. d7bce93 - Pág. 1
Assinado eletronicamente por: ANA PAULA OLIVEIRA CACHO DE SANTANA - 17/06/2019 15:06 - d7bce93
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Número do documento: 19061715063216300000010424888
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Sem mais provas, encerrou-se a instrução processual, com apresentação de razões finais remissivas pelos presentes. Frustradas ambas as tentativas de acordo. Julgamento aprazado.
É o relatório. Passo a decidir.
2 FUNDAMENTOS 2.1 Do mérito
Explicite-se a forma de julgamento. Há nesta análise de mérito a consideração do arcabouço probatório trazido e/ou produzido pelo Juízo. Em outras palavras, pouco importa quem tenha convidado determinada testemunha ou trazido certo documento ao processo, uma vez que em fazendo parte dele, torna-se instrumento que serve a busca pela potencial descoberta dos fatos ocorridos. Todos têm o dever de coligir as provas aos autos e uma vez comportando-as neles, passa a efetivar a sua finalidade mor de possibilitar uma decisão mais justa e efetiva.
Aos casos em que maior dificuldade se apresenta pela ausência de provas mais robustas e evidentes, lança-se mão dos dispositivos celetistas e processuais civis referentes à distribuição do ônus da prova, os quais se inserem nos artigos 818 da CLT e 373, I e II, do NCPC. Em outras palavras, nos casos em que não resta patentemente clarificada a situação, necessária a utilização do mecanismo conferido pela legislação processual no sentido de suportar o ônus da derrota no tocante a certa matéria àquele que incumbia produzir a prova e não a produziu satisfatoriamente.
É bem verdade que alguns casos existem, nos quais necessária a inversão do ônus da prova conferido pela lei, pelo que deverá ser analisado pontual e especificamente.
Dito isto, passa-se a analisar mais propriamente o mérito que se expõe.
2.1.1 Do vínculo de emprego
Na petição inicial, o reclamante alega o início do vínculo em 24/11/2017, na função de pescador embarcado, sem que a reclamada, contudo, tenha procedido às anotações necessárias, assim como a ocorrência de demissão sem justa causa em 05/07/2018.
A parte ré restou ausente em audiência para a qual fora citada e na qual deveria comparecer. As ausências das partes às audiências trabalhistas são tratadas em conformidade ao
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Assinado eletronicamente por: ANA PAULA OLIVEIRA CACHO DE SANTANA - 17/06/2019 15:06 - d7bce93
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Número do documento: 19061715063216300000010424888
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preconizado no artigo 844 da CLT, o qual se transcreve: "O não comparecimento do reclamante à audiência importa o arquivamento da reclamação, e o não comparecimento do reclamado importa revelia, além de confissão, quanto à matéria de fato".
Se o não comparecimento do reclamante, à audiência inaugural, traz consigo a extinção do processo sem resolução do mérito, o arquivamento; a ausência da parte adversa importa revelia e seu efeito de confissão quanto à matéria de fática. É diante de atitudes repulsivas do réu de não comparecer a juízo em audiência para defender-se ou caso compareça e não a apresente, ou ainda, caso apresente uma contestação, mas por negação geral entendida como ineficaz -, que se entende acertado, pela lei, que arque o réu com o ônus de serem considerados verdadeiros os fatos articulados na inicial.
Assim sendo, presumem-se verdadeiras as alegações da autora, motivo pelo qual acato o pleito de reconhecimento de vínculo de emprego, no período de 24/11/2017 a 04/08/2018, já computada a projeção do aviso prévio de 30 dias (OJ 82, da SDI-I, do C. TST). Determino à Secretaria deste Juízo que proceda com as anotações na CTPS do reclamante.
No tocante às obrigações de pagar, tendo em vista os efeitos da revelia, defiro os seguintes pleitos:
a) salário retido de maio de 2018;
b) Saldo de salário de julho de 2018 (5 dias);
c) aviso prévio indenizado (30 dias, com projeção do contrato de trabalho para 04/08/2018);
d) férias proporcionais do período aquisitivo 24/11/2017 a 04/08/2018 (8/12 avos), acrescido do terço constitucional;
e) gratificação natalina proporcional 2017 (1/12) e 2018 (7/12); f) depósitos de FGTS;
g) multa de 40% do FGTS, com exclusão do período de projeção do aviso prévio indenizado, na forma da OJ 42, II, da SDI-I, do C. TST;
Ainda sob este aspecto, defiro os pedidos de multa do artigo 477 da CLT (tendo em vista a ausência de quitação das verbas no tempo hábil) e de multa do artigo 467 da CLT, por se tratarem de verbas rescisórias incontroversas. Quanto a esta última, resta aplicável em relação a saldo de salário, aviso-prévio indenizado, gratificação natalina proporcional e férias proporcionais + 1/3.
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Assinado eletronicamente por: ANA PAULA OLIVEIRA CACHO DE SANTANA - 17/06/2019 15:06 - d7bce93
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Número do documento: 19061715063216300000010424888
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2.1.2 Seguro-desemprego
Considerando a modalidade da extinção do contrato de trabalho (dispensa imotivada), DO à presente sentença, independentemente do trânsito em julgado, U FORÇA DE ALVARÁ JUDICIAL
para autorizar ao órgão competente que, à sua vista, proceda ao processamento do requerimento de Seguro-Desemprego formulado pelo reclamante da ação em tela, sem óbice, evidentemente, da possibilidade do referido Órgão conferir o preenchimento dos requisitos legais para a habilitação, servindo a presente somente para efeito de dispensar a apresentação das guias, TRCT ou de outros do cumentos porventura exigíveis a cargo da empresa reclamada.
2.1.3 Horas extras e adicional noturno
Relativamente às horas extras, diante dos efeitos da revelia e da falta de apresentação de cartões de ponto, considero verdadeiros os horários de trabalho alegados na inicial, para arbitrar a jornada como sendo das 06 às 0h, com intervalo intrajornada de 1h por jornada, todos os dias da semana, durante 15 dias por mês.
Assim, defiro o pagamento como extra das horas excedentes à 8ª hora diária e 44ª Semanal, com adicional de 50%. Considere-se na apuração o horário noturno reduzido (52min30s) para as realizadas entre 22h e 0h.
Defiro, ainda, como extras as horas provenientes da supressão do intervalo interjornada, no total de 5 horas por jornada.
Procedente, por fim, o pagamento de adicional noturno sobre as horas trabalhadas entre 22h e 0h, observando-se também o horário noturno reduzido.
Repercussões em férias + 1/3, gratificação natalina proporcional, repouso semanal remunerado e FGTS + 40%.
2.1.4 Indenização por danos morais
ID. d7bce93 - Pág. 4
Assinado eletronicamente por: ANA PAULA OLIVEIRA CACHO DE SANTANA - 17/06/2019 15:06 - d7bce93
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Requer o autor o pagamento de indenização por danos morais, ao fundamento de que a reclamada deixou de cumprir suas obrigações contratuais, a exemplo do "pagamento do salário do mês de maio/2018 e das verbas rescisórias, associado a falta de anotação da CTPS do Reclamante, além da falta de recolhimento do FGTS e INSS".
Sem razão, porém.
O descumprimento das obrigações contratuais trabalhistas, por si só considerado, não dá direito ao recebimento de indenização por danos morais, mas tão somente à condenação do empregador ao pagamento das parcelas inadimplidas ou ao cumprimento da obrigação de fazer não observada.
Nessa esteira, os fatos narrados não são capazes de lesar direitos extrapatrimoniais da reclamante, quando muito causando-lhe meros aborrecimentos, razão pela qual conclui-se não configurados os danos morais passíveis de indenização à luz dos arts. 5º, V e X, da Constituição Federal, 186 e 927, do Código Civil.
Por conseguinte, julgo improcedente o pedido de indenização por danos morais.
2.1.5 Justiça gratuita
Tendo a parte autora declarado sua impossibilidade econômica, deferem-se os benefícios da justiça gratuita, em conformidade com o teor do art. 14, §1º, da Lei n° 5.584/70 e art. 790, §3º, da CLT.
2.1.6 Honorários advocatícios sucumbenciais - sucumbência recíproca
Tratando-se de reclamação trabalhista ajuizada após 11/11/2017, vigoram normas processuais da Lei 13.467/2017, a qual incluiu o art. 791-A à CLT, onde foi prevista a obrigação de pagamento de honorários advocatícios sucumbenciais.
Considerando os critérios previstos no § 2º do art. 791-A da CLT, condeno:
1) a reclamada ao pagamento de honorários advocatícios no montante de 5% (cinco por cento) sobre o valor da condenação, em favor do advogado do autor;
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Assinado eletronicamente por: ANA PAULA OLIVEIRA CACHO DE SANTANA - 17/06/2019 15:06 - d7bce93
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2) a parte autora, diante da sucumbência parcial, ao pagamento, em favor do advogado da reclamada, de honorários advocatícios sucumbenciais de 5% sobre o valor das verbas julgadas improcedentes (proveito econômico).
Em relação a essa segunda condenação, da parte autora, cabe fazer algumas ponderações. Nos casos de sucumbência recíproca, os honorários sucumbenciais devidos pela parte demandante devem ser calculados, obviamente, apenas sobre os pedidos iniciais em que foi sucumbente, que equivale ao "proveito econômico obtido" pela parte adversa, conforme o art. 791-A, caput, da CLT.
Vale salientar, todavia, que modernamente a Jurisprudência tem advertido da necessidade de interpretação desse dispositivos da Reforma Trabalhista à luz dos princípios constitucionais, especialmente o acesso à justiça, a fim de que essa condenação não onere o reclamante, a ponto de esvaziar os créditos que ele tenha a receber em juízo.
Assim, operando-se uma interpretação do dispositivo celetista conforme a Constituição Federal (arts. 3º, IV, e 5º, I e XLI), esta Magistrada registra a mudança de entendimento, no sentido de passar a entender que se a obrigação de pagar somente recairá sobre verbas de natureza não alimentar, obtidas judicialmente pelo trabalhador neste ou em outros processos. Além disso, em se tratando de beneficiário da justiça gratuita, a obrigação de pagar os honorários advocatícios sucumbenciais ficará sob condição suspensiva de exigibilidade, na forma do art. 791-A, § 4º, da CLT.
Nesse sentido, colho os recentes seguintes julgados deste Eg. TRT 21:
HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS SUCUMBENCIAIS. ART. 791-A DA CLT. INTERPRETAÇÃO CONFORME A CONSTITUIÇÃO FEDERAL. INCIDÊNCIA SOBRE CRÉDITOS DE NATUREZA NÃO ALIMENTAR. Ainda que vencido em menor parte o beneficiário da justiça gratuita, é devido o pagamento de honorários advocatícios sucumbenciais (art. 791-A, §4º, da CLT). Em interpretação do dispositivo consolidado conforme a Constituição Federal, a obrigação de pagar os honorários advocatícios sucumbenciais recairá apenas sobre créditos de natureza não alimentar obtidos judicialmente, e sua exigibilidade ficará suspensa, nos termos do § 4º do art. 791-A da CLT (TRT21 - RO
ID. d7bce93 - Pág. 6
Assinado eletronicamente por: ANA PAULA OLIVEIRA CACHO DE SANTANA - 17/06/2019 15:06 - d7bce93
https://pje.trt21.jus.br/primeirograu/Processo/ConsultaDocumento/listView.seam?nd=19061715063216300000010424888 Número do processo: ATOrd 0000259-89.2019.5.21.0043
Número do documento: 19061715063216300000010424888
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0000875-21.2018.5.21.0004; Relatora: ISAURA MARIA BARBALHO SIMONETTI; 1ª Turma; Data do Julgamento: 09/05/2019; Data da Publicação: 15/05/2019).
Honorários advocatícios sucumbenciais. Cabimento. Sucumbência do autor. Aplicação do art. 791-A, §4º, da CLT. Interpretação conforme a Constituição. Havendo a demanda sido ajuizada após a vigência da Lei n. 13.467/17, é devido o pagamento de honorários advocatícios sucumbenciais em favor dos advogados da ré, em virtude da sucumbência do trabalhador - beneficiário da gratuidade judiciária, nos termos do art. 791-A, § 4º, da CLT. Contudo, impõe-se realizar uma interpretação conforme a Constituição do citado dispositivo, a fim de que sua aplicação se amolde ao postulado constitucional da isonomia, devendo o pagamento da verba honorária incidir unicamente sobre verbas não alimentares, a exemplo de indenizações por danos morais, coadunando-se com a disciplina prevista no art. 833, IV, do CPC, a fim de evitar um verdadeiro tratamento discriminatório do empregado, cujos direitos de natureza salarial foram sonegados
durante o vínculo trabalhista (TRT21 - RO
0000577-02.2018.5.21.0013; Relator: RICARDO LUÍS ESPÍNDOLA BORGES; 1ª Turma; Data do Julgamento: 23/04/2019; Data da Publicação: 25/04/2019).
Em resumo, realizando interpretação do 791-A da CLT conforme a Constituição Federal, tem-se que, para a parte autora, a obrigação de pagar os honorários advocatícios sucumbenciais recairá apenas sobre créditos de natureza não alimentar obtidos judicialmente, e sua exigibilidade ficará suspensa, nos termos do § 4º do art. 791-A da CLT.
3 DISPOSITIVO
Por todo o exposto, julgo parcialmente procedentes os pedidos formulados na reclamação trabalhista proposta por JOSE NILDO GOMES DA SILVA em desfavor de SM MATERIAL DE PESCA LTDA - ME , para, nos termos da fundamentação:
ID. d7bce93 - Pág. 7
Assinado eletronicamente por: ANA PAULA OLIVEIRA CACHO DE SANTANA - 17/06/2019 15:06 - d7bce93
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Número do documento: 19061715063216300000010424888
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1) Determinar à Secretaria deste Juízo que proceda com as anotações na CTPS do reclamante para fazer constar o vínculo de emprego, no período de 24/11/2017 a 04/08/2018, já computada a projeção do aviso prévio de 30 dias (OJ 82, da SDI-I, do C. TST).
2) Condenar a reclamada ao pagamento das seguintes parcelas: a) salário retido de maio de 2018;
b) saldo de salário de julho de 2018 (5 dias);
c) aviso prévio indenizado (30 dias, com projeção do contrato de trabalho para 04/08/2018);
d) férias proporcionais do período aquisitivo 24/11/2017 a 04/08/2018 (8/12 avos), acrescido do terço constitucional;
e) gratificação natalina proporcional 2017 (1/12) e 2018 (7/12); f) depósitos de FGTS;
g) multa de 40% do FGTS, com exclusão do período de projeção do aviso prévio indenizado, na forma da OJ 42, II, da SDI-I, do C. TST;
h) multa do artigo 477 da CLT;
i) multa do artigo 467 da CLT, em relação a saldo de salário, aviso-prévio indenizado, gratificação natalina proporcional e férias proporcionais + 1/3;
j) horas extras por extrapolação da jornada;
k) horas extras pela supressão do intervalo interjornada; l) adicional noturno;
m) honorários advocatícios no montante de 5% (cinco por cento) sobre o valor da condenação, em favor do advogado do autor.
Considerando os critérios previstos no § 2º do art. 791-A da CLT, condeno a parte autora, diante da sucumbência parcial, ao pagamento, em favor do advogado da reclamada, de honorários advocatícios sucumbenciais de 5% sobre o valor das verbas julgadas improcedentes (proveito
ID. d7bce93 - Pág. 8
Assinado eletronicamente por: ANA PAULA OLIVEIRA CACHO DE SANTANA - 17/06/2019 15:06 - d7bce93
https://pje.trt21.jus.br/primeirograu/Processo/ConsultaDocumento/listView.seam?nd=19061715063216300000010424888 Número do processo: ATOrd 0000259-89.2019.5.21.0043
Número do documento: 19061715063216300000010424888
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econômico). Nesse caso, a obrigação de pagar os honorários advocatícios sucumbenciais recairá apenas sobre créditos de natureza não alimentar obtidos judicialmente, e sua exigibilidade ficará suspensa, nos termos do § 4º do art. 791-A da CLT.
Considerando a modalidade da extinção do contrato de trabalho (dispensa imotivada), DO à presente sentença, independentemente do trânsito em julgado, U FORÇA DE ALVARÁ JUDICIAL
para autorizar ao órgão competente que, à sua vista, proceda ao processamento do requerimento de Seguro-Desemprego formulado pelo reclamante da ação em tela, sem óbice, evidentemente, da possibilidade do referido Órgão conferir o preenchimento dos requisitos legais para a habilitação, servindo a presente somente para efeito de dispensar a apresentação das guias, TRCT ou de outros do cumentos porventura exigíveis a cargo da empresa reclamada.
Os valores comprovadamente pagos sob os mesmos títulos deverão ser deduzidos da condenação.
Defiro à parte autora os benefícios da justiça gratuita, na forma do art. 790, § 3º, da CLT. A presente sentença é líquida, conforme valores constantes da planilha anexa, que é parte integrante deste dispositivo.
As contribuições previdenciárias e fiscais são de responsabilidade do empregador, devendo a parte autora, contudo, arcar com sua quota-parte, ante o recebimento do crédito (Súmula 368, II, do TST). Observe-se também o disposto no item III da mesma Súmula a qual estabelece que os "descontos previdenciários relativos à contribuição do empregado, no caso de ações trabalhistas, devem ser calculados mês a mês, de conformidade com o art. 276, § 4º, do Decreto n º 3.048/1999 que regulamentou a Lei nº 8.212/1991, aplicando-se as alíquotas previstas no art. 198, observado o limite máximo do salário de contribuição".
Deve-se observa, ainda, o art. 276, do Decreto nº 3.048/99 e itens IV e V da Súmula 368 do TST quanto à apuração de juros e multa, bem como o disposto no art. 114, inciso VIII, da Constituição Federal, excluindo-se do cálculo a parcela destinada ao sistema "S" (para terceiro), pela clara incompetência desta Justiça Federal Especializada para executá-la.
O imposto de renda deve incidir sobre os créditos deferidos ao reclamante (de natureza salarial), devendo ser recolhido pela reclamada, na forma da Lei n. 10.833/2003, do regulamento da Corregedoria Regional do Trabalho (Provimento TRT CR n. 02/2006) e da Súmula 368/TST, com as alterações da Instrução Normativa nº. 1.127, de 07 de fevereiro de 2011.
ID. d7bce93 - Pág. 9
Assinado eletronicamente por: ANA PAULA OLIVEIRA CACHO DE SANTANA - 17/06/2019 15:06 - d7bce93
https://pje.trt21.jus.br/primeirograu/Processo/ConsultaDocumento/listView.seam?nd=19061715063216300000010424888 Número do processo: ATOrd 0000259-89.2019.5.21.0043
Número do documento: 19061715063216300000010424888
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Custas pela reclamada no valor indicado na planilha, calculadas sobre o montante 2% da condenação.
Ciente o reclamante (Súmula 197, do C. TST). Dê-se ciência à reclamada (art. 852 da CLT).
Com o trânsito em julgado, deverá o devedor, independentemente de nova intimação, no , cumprir esta decisão, no modo e sob as cominações estabelecidas, prazo de 48 (quarenta e oito) horas
ou garantir o Juízo, sob pena de execução (art. 880 da CLT). Nada mais.
Natal/RN, datado e assinado eletronicamente.
Jólia Lucena da Rocha Melo Juíza Titular
ID. d7bce93 - Pág. 10
Assinado eletronicamente por: ANA PAULA OLIVEIRA CACHO DE SANTANA - 17/06/2019 15:06 - d7bce93
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Número do documento: 19061715063216300000010424888
Fls.: 130