Direito processual e defesa de direitos fundamentais.

A questão processual encontra-se diretamente ligada aos direitos e garantias fundamentais, ou seja, direitos e garantias insculpidos na Constituição para salvaguardar o direito dos cidadãos. Toda a questão dos direitos fundamentais passa pela problemática da sua efetividade, razão pela qual a constitucionalização dos direitos não se insere na categoria programa ou carta de

130 Neste sentido: TUCCI, Rogério Lauria, CRUZ E TUCCI, José Rogério. Princípio e regras orientadoras do novo processo penal brasileiro. Rio de Janeiro: Forense, 1986, p. 55. (,.)a s ditaduras, os regimes despóticos e as épocas de decadência são hostis às form as lógicas do processo, a força e a majestade que elas dão ao direito conculcado são tais, que os déspotas não se atrevem a afrontá-las. Para não ouvirem a voz imperiosa do direito, estrangulam-na com o braço das fórmulas arbitrárias. Daí o dizer-se que os povos que não são regidos p o r leis civis e penais justas, são míseros, e os que não têm boas leis processuais são escravos O grifo é nosso.

intenções. Revestidos de efetividade, no entanto, há que existir instrumentos aptos à sua proteção. O processo não deixa de ser uma garantia dos direitos individuais e coletivos. Assim sendo, o mínimo processual está determinado pela Constituição, já que as garantias processuais do cidadão, tendo sido elevadas à categoria de direito fundamental, fazem com que esses princípios processuais tenham seu local de positividade não somente nas normas infraconstitucionais de processo, mas também na norma normarum, a Constituição. Neste assunto não se pode prescindir da lição de Ruy Barbosa: Direito é a faculdade reconhecida,

natural, ou legal, de praticar ou não praticar certos atos. Garantia, ou segurança

de um direito, é o requisito de legalidade, que o defende contra a ameaça de

certas classes de atentados, de ocorrência mais ou menos fá cil.131 Pois, declarar

o direito sem conferir-lhe os meios de garantia é o mesmo que não se ter direito algum.

O Estado tem papel importante na realização da justiça, tanto entre particulares quanto em suas relações com o cidadão, e, para isso, utiliza-se do processo como instrumento adequado à prestação jurisdicional. Outrossim, o processo constitui-se num instrumento pelo qual o Estado cumpre sua função jurisdicional, mas também serve de limites contra a utilização arbitrária do poder,

ou seja, o Estado submete sua atuação ao Direito, que vem a legitimá-la.132

131 ROSAS, Roberto. Direito processual constitucional: princípios constitucionais do processo civil. 3a ed. rev.atual. e ampl. São Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. p. 12.

132 Cf. GONÇALVES, Aroldo Plínio. Técnica processual e teoria do processo. Rio de Janeiro: Aide, 1992, p. 12. O processo, como instrumento disciplinado pela lei para permitir a manifestação do Poder Jurisdicional, chamado a resolver os conflitos, onde as autocomposições falharem, é instrumento pelo qual o Estado fala, mas é, também, instrumento pelo qual o Estado se submete ao próprio Direito que a nação instituiu. E esse Direito é o único poder capaz de limitar a atuação do Poder.

Segundo remete Faustin Hélie, a lei de processo é o complemento necessário das liberdades públicas/55 Em nada adiantaria proclamar direitos se não houvesse instrumento capaz de garanti-los. E complementa, as formas

processuais destinam-se, à guisa de faróis, a iluminar a ação judiciária, bem

como a assegurar a liberdade dos indivíduos, garantindo-lhes a defesa dos respectivos direitos; fortalecer os julgamentos e os julgadores, de quem se colocam como penhor de imparcialidade; e outorgar à Justiça, por instarem à prudência de seus agentes, a majestade por ela ostentada.134

Atualmente, o processo deixou de ser apenas um instrumento de garantia de direitos individuais. Verifica-se, cada vez mais, a busca pela proteção processual de interesses coletivos ou de massa, porque a sociedade tomou-se mais complexa com a emergência de novos direitos, como os direitos ambiental e do consumidor, hoje albergados pela Constituição brasileira.

Nelson Nery Júnior refere que a doutrina do século passado dividiu os princípios do Direito Processual Civil em princípios informativos e princípios

fundamentais. Os informativos são axiomas universais, estritamente técnicos e

lógicos, princípios lógico, jurídico, político e econômico. Os fundamentais são

133 No original: La loi de procédure est le complément nécessaire des libertés publiques.HElÂE. Faustin. Traité de 1’institution criminelle, ecLatual. por J.S.G. Nypels e Léopold Hanssens, Bruxelles: Braylant-Christophe, 1865, t.l, p. 3.)

134 Idem. No original, p. 2-3: les formes de la procédure sont destinées, comme des phares, à éclairer la marche de l ’action judiciaire; leur but est d ’arrêter les entraínements de la justice, d 'attacher une sorte de solennitê à chacun de sespas, de préparer ses actes. Elles doivent être assezpuissantespour faire sortir la vérité du sein des faits, assez simplepour servir d ’appuis sans devenir des entraves, assez flexibles pour se plier aux besoins de toutes les causes, assez fermes pour résister aux violences soit des juges, soit des parties. Lorsqu ’elles réunissent ces caracteres, elles assurent la liberté des citoyens, parce qu ’elles garantissent leur défense; elles donnent aux jugements leur force, parce qu ’elles sont le gage de leur impartialité; elles revêtent la justice de sa majesté, parce qu ’elles témoignent du calme et de la sagesse de ses actes: elles sont, en un mot, la justice elle-même.

aqueles que refletem uma opção político-ideológica. Contrapõem-se entre eles os fatos e valores albergados pelo sistema jurídico.135 No capítulo que se segue serão tratados alguns destes princípios.

135 Cf. NERY JR, Nelson. Princípios do processo civil na Constituição Federal. 5a ed. rev. e ampl. 2a tir. São Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 28.

CAPÍTULO II