ESQUEMATIZANDO: 1 – Princípios ligados à
VI. EFICÁCIA E APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS
Nós sabemos que a CF88 é uma constituição do tipo formal, onde só é considerado “constituição” aquilo que está escrito em seu texto ou o que pode ser depreendido de sua leitura. Assim, todas as normas presentes na constituição possuem a mesma hierarquia e o mesmo status constitucional. No entanto, algumas normas possuem mais eficácia do que outras. ATENÇÃO: isso não significa que elas possuem hierarquia diferente, mas tão somente que possuem mais efeitos!!
Todas as normas constitucionais possuem o mesmo status, não havendo normas hierarquicamente superiores às outras.
As normas constitucionais podem ser classificadas, quanto à sua eficácia (efeitos) em:
a) Normas de Eficácia Plena: possuem efeitos completos desde a edição da CF88, não necessitando de regulamentação por parte de uma lei. Exemplo: Homens e mulheres são iguais nos termos desta CF (art. 5o,I). Outro exemplo são os remédios constitucionais, como o Habeas Corpus ou o Habeas Data.
b) Normas de Eficácia Contida ou Prospectiva: são normas que possuem efeitos completos. No entanto, uma lei posterior pode limitar seus efeitos. Assim, um efeito que antes era amplo, torna-se mais limitado.
Exemplo: “livre exercício de profissão, nos termos da lei” (art. 5o, XIII). Pode-se exercer qualquer tipo de profissão, independentemente de autorização do governo ou de preenchimento de requisitos. No entanto, uma lei posterior pode vir depois e exigir condições para o exercício da profissão. Nesse caso, o direito que era amplo, passa a ser mais restrito. Como exemplo, desde a promulgação da CF, qualquer um pode exercer a profissão de borracheiro, sem ter que preencher nenhum requisito ou obter autorização. No entanto, se uma lei for promulgada e regulamentar a profissão de borracheiro, em tese, ela pode exigir que, a partir daquele
momento, essa profissão só poderá ser exercida por profissional com curso em engenharia mecânica. Estão vendo? Um direito que era amplo passa a ser mais restrito.
Uma importante e recente observação: Nem todos os ofícios ou profissões podem ser condicionadas ao cumprimento de condições legais para o seu exercício. A regra é a liberdade. Apenas quando houver potencial lesivo na atividade é que pode ser exigida inscrição em conselho de fiscalização profissional (RE 509409/SP).
c) Normas de eficácia Limitada ou de Aplicabilidade mediata/reduzida/diferida: Não produz efeitos completos até que norma infraconstitucional a regulamente. Geralmente, ela vem acompanhada das expressões “nos termos da lei” ou “lei disporá sobre”. Ex: art. 5o, VII – “é assegurada, nos termos da lei, a prestação de assistência religiosa nas entidades civis e militares de internação coletiva”. A norma só terá efeitos completos quando uma lei efetivamente regulamentar como será essa prestação de assistência religiosa.
Uma observação importante é que as normas de eficácia limitada possuem sim efeitos, eles apenas não são completos! Dessa forma, essas normas possuem efeitos como servir de parâmetro para interpretação constitucional, condicionar legislação futura a se adequar a elas, servir de parâmetro para o controle de constitucionalidade e estabelecer um dever para o legislador ordinário.
As normas de eficácia limitada ainda são divididas em normas
Programáticas e de Princípio Institutivo (ou organizativo). As normas Programáticas são as que estabelecem princípios e programas a serem implementados pelo Estado. Já as de princípio institutivo (ou organizativas) são as que trazem esquemas gerais de estruturação de instituições e órgãos.
Cuidado! Aplicabilidade imediata não é o mesmo que norma de eficácia plena. José Afonso da Silva classifica as normas assim:
1 - Normas de aplicabilidade imediata e eficácia plena 2 - Normas de aplicabilidade imediata e eficácia contida 3 - Normas de aplicabilidade reduzida e eficácia limitada Preâmbulo
O Preâmbulo é a parte logo no início da Constituição, que diz assim:
“Nós, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembléia Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrático, destinado a assegurar o exercício dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurança, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justiça como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a solução pacífica das controvérsias, promulgamos, sob a proteção de Deus, a seguinte CONSTITUIÇÃO DA REPÚBLICA FEDERATIVA DO BRASIL.”
O Preâmbulo não possui relevância jurídica e não é norma de
reprodução obrigatória nas Constituições Estaduais. ADCT
Quando uma nova Constituição é criada, a transição entre a Constituição antiga e a nova é um verdadeiro caos. Assim, para regular essa transição e para garantir que ela seja menos tormentosa, existe o Ato das Disposições Constitucionais Transitórias. O ADCT possui eficácia jurídica e vale como qualquer outro artigo da CF88. Da mesma forma, seu texto somente pode ser alterado através da Emenda Constitucional.
As normas que instituem os direitos e garantias fundamentais
O §1º do art. 5º diz que “as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais têm APLICAÇÃO IMEDIATA”.
Atenção: o STF já decidiu que nem todos os direitos fundamentais são normas de eficácia plena. Existem os três tipos de normas de direitos e garantias fundamentais: plena, contida e limitada. Dessa forma, você deverá ter a sensibilidade para saber se a questão está te cobrando o texto da Constituição ou a jurisprudência do STF.
CF88 é formal e todas as normas possuem o mesmo status / hierarquia o Porém, existem diferentes tipos de eficácia das normas constitucionais Eficácia - Plena
- Contida
- LTDA - Normas de Conteúdo programático
- Normas de princípio institutivo / organizativo / de conteúdo orgânico OBS: Não há hierarquia entre elas. As diferenças se baseiam nos EFEITOS
a) Eficácia plena
Produzem todos os seus efeitos no momento em que a nova CF entra em vigor Não necessita de lei que a complete
Ex: Homens e mulheres são iguais nos termos desta CF (art. 5o, I) b) Eficácia contida ou prospectiva
Produz todos os efeitos até que a norma infraconstitucional a restrinja Lei pode vir depois e restringir o que era amplo
Ex: livre exercício de profissão, nos termos da lei (5º, XIII)
Ex: entrada e saída de bens do território nacional, nos termos da lei (5º, XV) c) Eficácia LTDA / Aplicabilidade mediata / reduzida / diferida
Não produz efeitos completos* até que norma infraconstitucional a regulamente
o Produz alguns poucos - Estabelecer um dever para o legislador ordinário efeitos como - Servir de parâmetro para interpretação
- Condicionar legislação futura a se adequar a elas - Controle de constitucionalidade
c.1) Conteúdo programático: princípios e programas a serem implementados pelo Estado c.2) Normas de princípio institutivo / organizativo / de conteúdo orgânico: esquemas gerais de estruturação de instituições e órgãos.
A regra é a liberdade. Apenas quando houver potencial lesivo na atividade é que pode ser exigida inscrição em conselho de fiscalização profissional (RE 509409/SP).
EXERCÍCIOS (Lembre-se de que ao final do curso faremos os exercícios mais recentes da ESAF)
58. (ESAF - 2012 - PGFN - Procurador) Na tradição da doutrina norte-americana, incorporada por diversos autores brasileiros, as normas não autoaplicáveis são aquelas que independem de regulação infraconstitucional para a sua plena eficácia.
Atenção para o termo “independem”. É exatamente ao contrário. As normas
não autoaplicáveis dependem de leis infraconstitucionais para alcançarem plenos efeitos. Elas também são conhecidas como normas de eficácia limitada.
Gabarito: Errado.
59. (ESAF - 2012 - PGFN - Procurador) “Norma de eficácia limitada”, ou “norma de eficácia relativa”, é aquela que depende de legislação infraconstitucional para a sua plena eficácia.
As normas de eficácia limitada honram o seu nome: o direito trazido por elas não é plenamente exercível, pois ele ainda será regulado por uma lei infraconstitucional. Isso não significa que a norma não tem aplicabilidade enquanto a referida lei não for criada! Seus efeitos só não serão plenos.
Gabarito: Certo.
60. (ESAF - 2012 - PGFN - Procurador) “Norma de eficácia contida”, ou “norma de eficácia restringível”, é aquela que independe de regulação infraconstitucional para a sua plena eficácia, porém pode vir a ter a sua eficácia ou o seu alcance restringido por legislação infraconstitucional.
Essa é uma definição resumida das normas de eficácia contida. Elas constituem um direito amplo e plenamente exercível, mas suscetível a limitações impostas por leis posteriores.
Gabarito: Certo.
61. (ESAF/PFN/2006) Uma norma constitucional programática pode servir de paradigma para o exercício do controle abstrato de constitucionalidade.
Apesar das normas programáticas não produzirem plenos efeitos imediatamente, elas podem sim ser usadas como parâmetro para o controle de constitucionalidade, tanto concentrado como difuso. Daí que as normas de
eficácia limitada possuem sim efeitos. No entanto, elas não possuem efeitos COMPLETOS.
Gabarito: Certo.
62. (ESAF/Advogado-IRB/2006) Uma norma constitucional classificada quanto à sua aplicabilidade como uma norma constitucional de eficácia contida não possui como característica a aplicabilidade imediata.
As normas de eficácia contida, assim como as de eficácia plena, possuem aplicabilidade imediata. No entanto, pode haver norma infraconstitucional posterior que a restrinja.
Gabarito: Errado.
63. (ESAF - 2005 - Receita Federal - Auditor Fiscal da Receita Federal) O art. 5º, inciso XXII, da Constituição Federal de 1988, que estabelece "Art. 5º [...] inciso XXII - é garantido o direito de propriedade", é uma norma constitucional de eficácia contida ou restringível.
O direito de propriedade pode ser plenamente exercido quando da entrada da Constituição. No entanto, ele pode ser restringido por lei posterior, típico exemplo de norma de eficácia contida.
Gabarito: Certo.
64. (ESAF/AFRF/2003) Os princípios da Constituição que se classificam como cláusulas pétreas são hierarquicamente superiores às demais normas concebidas pelo poder constituinte originário.
Todas as normas constitucionais possuem o mesmo status, não havendo normas hierarquicamente superiores às outras.
Gabarito: Errado.
65. (ESAF/AFRF/2003) As normas programáticas são, na sua maioria, normas autoaplicáveis.
As normas programáticas possuem eficácia limitada e só possuem efeitos completos após edição de norma infraconstitucional que as regulamente. Gabarito: Errado.
66. (ESAF/AFRF/2003) As normas que preveem direitos fundamentais de abstenção do Estado são, em sua maioria, normas não autoaplicáveis,
dependendo de desenvolvimento legislativo para produzirem todos os seus efeitos.
Os direitos fundamentais possuem aplicabilidade imediata segundo o art. 5o,
§ 1º - “As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais têm aplicação imediata”.
Gabarito: Errado.
67. (ESAF/AFRF/2003) Todas as normas estabelecidas pelo poder constituinte originário no texto constitucional são formalmente constitucionais e se equivalem em nível hierárquico.
O STF entende que todas as normas constitucionais possuem o mesmo status, não havendo normas hierarquicamente superiores às outras.