A medida cabível é a petição inicial de AÇÃO PELO RITO COMUM (Ação De Responsabilidade Civil OU Ação Indenizatória).
A peça deve ser endereçada a um dos Juízos da Vara de Fazenda Pública do Tribunal de Justiça do Estado Alfa.
Na qualificação das partes: Maria da Silva é a autora e o Estado Alfa é o réu. Inicialmente, deve ser requerida a gratuidade de justiça, diante da impossi-bilidade de a autora arcar com as custas do processo, sem prejuízo do próprio sustento, na forma do Art. 98 do CPC/15.
Na fundamentação, deve ser alegada a caracterização do dever de indenizar pelo Estado, com base nos seguintes fundamentos:
a. Presença dos elementos configuradores da responsabilidade objetiva do Estado OU independentemente da demonstração do elemento subjetivo (dolo ou culpa), a saber: conduta/fato administrativo/violação de dever jurídico, dano e nexo de causalidade, destacando-se ainda: a1. Violação do dever de preserva-ção da integridade física e moral do preso na forma do Art. 5º, inciso XLIX, da CRFB/88. a2. Incidência do Art. 37, § 6º, da CRFB/88, que adota a teoria do risco administrativo.
b. Com relação ao dano, o examinando deve apontar também:
b1. Caracterização do dano moral in re ipsa, decorrente do falecimento do filho da demandante.
b2. Dependência financeira da autora, que contava com o falecido para o seu sustento, para fins de pensionamento;11
11 Vale a observação de que, quanto ao item “b2. dependência financeira da autora, que contava com o falecido para o seu sustento, para fins de pensionamento” e o consequente pedido de
“pensiona-b3. Necessidade de ressarcimento das despesas de funeral, na forma do Art. 948, inciso I, do Código Civil.
Ao final, deve ser formulado pedido de procedência, para que o Estado seja condenado no pagamento de indenização por danos morais, ressarcimento pelas despesas de funeral, bem como no pensionamento da autora.
Ademais, devem ser expressamente requeridas a citação do réu, juntada de provas para a demonstração da verdade dos fatos alegados; a condenação em custas e honorários; o valor da causa e a opção do autor pela realização, ou não, de audiência de conciliação ou mediação.
Arremata a peça a indicação de local, data, espaço para assinatura do advo-gado e número de sua inscrição na OAB.
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6.3.3 Questões de Direito Constitucional A) V EXAME DE ORDEM UNIFICADO (2011.2)
PEÇA PROFISSIONAL
Mévio, brasileiro, solteiro, estudante universitário, domiciliado na capital do Es-tado W, requereu o seu ingresso em programa de bolsas financiado pelo Governo Federal, estando matriculado em Universidade particular. Após apresentar a do-cumentação exigida, é surpreendido com a negativa do órgão federal competente, que aduz o não preenchimento de requisitos legais. Entre eles, está a exigência de pertencer a determinada etnia, uma vez que o programa é exclusivo de inclusão social para integrantes de grupo étnico descrito no edital, podendo, ao arbítrio da Administração, ocorrer integração de outras pessoas, caso ocorra saldo no or-çamento do programa. Informa, ainda, que existe saldo financeiro e que, por isso, o seu requerimento ficará no aguardo do prazo estabelecido em regulamento. O referido prazo não consta na lei que instituiu o programa, e o referido ato nor-mativo também não especificou a limitação do financiamento para grupos étnicos. Com base na negativa da Administração Federal, a matrícula na Universidade particular ficou suspensa, prejudicando a continuação do curso superior. O valor da mensalidade por ano corresponde a R$ 20.000,00, sendo o curso de quatro anos de duração. O estudante pretende produzir provas de toda a espécie, receoso de que somente a prova documental não seja suficiente para o deslinde da causa. Isso foi feito em atendimento à consulta respondida pelo seu advogado Tício, especia-lista em Direito Público, que indicou a possibilidade de prova pericial complexa, bem como depoimentos de pessoas para comprovar a sua necessidade financeira e outros depoimentos para indicar possíveis beneficiários não incluídos no grupo étnico referido pela Administração. Aduz ainda que o pleito deve restringir-se no reconhecimento do seu direito constitucional e que eventuais perdas e danos mento em favor da autora”, entendemos serem descabidos, data maxima venia, uma vez que nenhum elemento constante do enunciado permite ao leitor tal ilação, ou seja, que a autora seria economica-mente dependente do seu filho, que, ademais, estava preso e, a princípio, sem desempenhar qualquer atividade produtiva.
deveriam ser buscadas em outro momento. Há urgência, diante da proximidade do início do semestre letivo. Na qualidade de advogado contratado por Mévio, elabore a peça cabível ao tema, observando: a) competência do juízo; b) legi-timidade ativa e passiva; c) fundamentos de mérito constitucionais e legais vinculados; d) os requisitos formais da peça inaugural. (Valor: 5,0)
B) IX EXAME DE ORDEM UNIFICADO (2013.3)
PEÇA PROFISSIONAL
José, brasileiro, desempregado, domiciliado no Município “ABC”, capital do Es-tado “X”, chegou a um hospital municipal que não possui Centro de Tratamento Intensivo (CTI) – sentindo fortes dores de cabeça. José aguardou atendimento na fila da emergência pelo período de 12 (doze) horas, durante o qual foi tratado de forma áspera e vexatória pelos servidores do hospital, que, entre outros com-portamentos aviltantes, debocharam do fato de José estar de pé há tanto tempo esperando atendimento. Após tamanha espera e sofrimento, o quadro de saúde de José agravou-se e ele entrou em estado de incapacidade absoluta, sem poder locomover-se e sem autodeterminação, momento no qual, enfim, um médico do hospital veio atendê-lo.
Adamastor, também desempregado, pai de José, revela que, segundo laudo do mé-dico responsável, seu filho necessita urgentemente ser removido para um hospital que possua CTI, pois José corre risco de sofrer danos irreversíveis à sua saúde e, inclusive, o de morrer. Informa ainda que o médico mencionou a existência de hospitais municipais, estaduais e federais nas proximidades de onde José se encon-tra internado, todos possuidores de CTI.
Ocorre que José e Adamastor são economicamente hipossuficientes, de modo que não possuem condições financeiras de arcar com a remoção para outro hospital público, nem de custear a internação em hospital particular, sem prejuízo do sus-tento próprio ou da família.
Indignado com todo o ocorrido, e ansioso para preservar a saúde de seu filho, Adamastor o procura para, na qualidade de advogado, identificar e minutar a me-dida judicial adequada à tutela dos direitos de José em face de todos os entes que possuem hospitais próximos ao local onde José se encontra e que seja levado em consideração o tratamento hostil por ele recebido no hospital municipal. (Valor: 5,0)
6.3.4 Gabarito das questões de treino de Direito Constitucional A) V EXAME DE ORDEM UNIFICADO – 2011.2 – FGV GABARITO COMENTADO – DIVULGADO PELA FGV
O tema envolve, de início, o exame da competência para julgamento da causa que envolve a União Federal e Universidade particular havendo fatos
encadea-dos que indicam a atuação conjunta dessas pessoas no polo passivo da demanda, o que indica a competência por atração da Justiça Federal da capital do Estado W, domicílio do autor (CRFB, art. 109, §2º).
Por outro lado, atuará no polo ativo o estudante Mévio e no polo passivo a União Federal, que negou o financiamento e a Universidade que suspendeu a matrícula, por força do primeiro ato. Esse litisconsórcio se afigura necessário para solver a situação do autor, de forma definitiva, condenando ambos os sujei-tos passivos, nos limites das suas responsabilidades.
A petição inicial será obediente ao rito ordinário pela complexidade da ques-tão envolvida e por envolver a possibilidade de prova pericial complexa.
Quanto aos fundamentos que devem servir de supedâneo para a peça exor-dial deve o candidato indicar: a) ofensa ao principio da isonomia pois esse tipo de financiamento não pode beneficiar somente determinado grupo étnico; b) ofensa ao princípio da legalidade vez que há confronto entre o regulamento e o texto legal; c) ofensa aos princípios constitucionais da Administração Pública pois o ato da Administração não pode ser arbitrário podendo ser discricionário. d) ofensa ao direito constitucional à educação.
No caso em exame, o valor da causa corresponderá ao benefício econômico postulado, que será de 20.000,00 vezes 4, devendo ser fixado em 80.000,00.
Diante da urgência da medida, deverá o autor apresentar requerimento de tutela antecipada caracterizando os requisitos do art. 273 do CPC.12
Alternativamente, aceitando a ideia de que a atitude do novo advogado seria recusar a produção de provas, caberia mandado de segurança, corrigido confor-me espelho 2.13
Distribuição Dos Pontos – Espelho 1
Item um - 1 cabeçalho (competência) 0 / 1,0
Item dois – legitimidade ativa (0,15) e passiva (0,15) – litisconsórcio (0,20)
0 / 0,15 / 0,30 / 0,35 /
0,50 Item três – fundamentação – ofensa ao principio da isonomia pois esse
tipo de financiamento não pode beneficiar somente determinado grupo étnico; b) ofensa ao princípio da legalidade vez que há confronto entre o regulamento e o texto legal; c) ofensa aos princípios constitucionais da Administração Pública pois o ato da Administração não pode ser arbitrário podendo ser discricionário. d) ofensa ao direito constitucional à educação. (0,25 para cada item)
0 / 0,25 / 0,50 / 0,75
/ 1,0
12 O Exame em questão foi aplicado em 2011, ainda durante a vigência do CPC/1973. O dispositivo equivalente no CPC atualmente vigente é o art. 300.
13 Em razão da polêmica causada pela maneira como o enunciado foi elaborado, a banca decidiu aceitar duas opções de peça: a inicial de ação ordinária, e o mandado de segurança.
Item quatro – requerimento de provas (geral – 0,25; específicas – 0,25). 0 / 0,25 / 0,5 Item cinco – valor da causa (0,25) – R$ 80.000,00 (0,25) 0 / 0,25 / 0,5 Item seis – postulação – procedência do pedido. (completo = 0,5 /
incompleto = 0,25) 0 / 0,25 / 0,5
Item sete – requerimento de citação dos réus 0 / 0,25
Item oito – tutela de urgência. Verossimilhança (0,25) – Urgência
(0,25) –Postulação de tutela antecipada (0,25) 0 / 0,25 / 0,5 / 0,75
B) IX EXAME DE ORDEM UNIFICADO – 2013.3 – FGV GABARITO COMENTADO – DIVULGADO PELA FGV
A peça a ser elaborada consiste em uma ação condenatória com pedidos de obrigação de fazer e de indenizar.
Não cabe mandado de segurança pelas seguintes razões: 1) É inviável a postulação de perdas e danos.
2) Inexistem autoridades coatoras no enunciado.
3) Haveria necessidade de produção de provas testemunhal e pericial para aferição dos danos e do risco de vida.
Tendo em vista o pedido no sentido de obter remoção e internação em hospi-tais municipais, estaduais ou federais próximos, devem integrar o polo passivo o Município ABC, o Estado “X” e a União. Logo, o juízo competente para pro-cessar e julgar a demanda será uma das varas federais da seção judiciária de “X”. É importante que o examinando destaque que o autor da ação é José, o qual é representado por seu pai, tendo em vista sua momentânea incapacidade ab-soluta.
O pedido de obrigação de fazer refere-se à remoção de José para hospital que possua CTI, a correspondente internação e o fornecimento de tratamento adequado, em hospital municipal, estadual ou federal, tendo em vista a solida-riedade dos entes federativos na prestação de serviços de saúde, com base no Art. 196, da Constituição da República.
Diante da extrema urgência do caso, e da possibilidade de dano irreversível, o examinando deverá pleitear a antecipação de tutela, para que seja realizada a imediata internação do autor.
O pedido de indenização (exclusivamente em face do Município) refere-se aos danos morais sofridos por José em decorrência da conduta ilícita praticada pelos servidores municipais que trabalham no hospital municipal, com fulcro no § 6º, do Art. 37, da Constituição da República.
O enunciado deixa claro que o pai de José procura advogado com o intuito de obter não apenas a remoção de seu filho, mas a reparação por danos morais sofridos no hospital municipal.
Distribuição dos Pontos
Quesito Avaliado Valores
Endereçamento da petição inicial: Vara federal da seção
judiciária de “X” 0,00/0,10
Qualificação das partes: (0,20 para cada item)
José / representado por Adamastor / Município ABC /
Estado “X” / União. 0,00 / 0,20 / 0,40 / 0,60 / 0,80 / 1,00
Pedido de gratuidade de justiça: preenchimento dos
requisitos contidos no Art. 4º, da Lei n. 1.060/50. 0,00 / 0,10
Fundamentação para a pretensão de obrigação de fazer: 1. Direito à internação e ao fornecimento de tratamento de saúde adequado, com base no Art. 196, da Constituição da República (1,0);
2. Pleito de reconhecimento de solidariedade entre o Município, o Estado e a União (0,50);
0,00 / 0,50 / 1,00 / 1,50
Fundamentação para a pretensão de obrigação de fazer: (2ª parte)
3. Direito à reparação por danos morais em face do Município:
3.1. Demonstração da conduta ilícita, nexo causal e resultado danoso (0,25); e
3.2. Fundamentação com base na teoria do risco
administrativo, com responsabilidade objetiva, e no § 6º do Art. 37 da Constituição da República (0,25).
0,00 / 0,25 / 0,50
Pedido de antecipação de tutela: Art. 273, do CPC. Verossimilhança das alegações e periculum in mora. Demonstração concreta de aparência do bom direito e de perigo na demora da prestação jurisdicional. A alusão meramente abstrata aos requisitos da antecipação de tutela não merece pontuação.
0,00 / 0,50 Pedidos (0,20 para cada item):
1. Requerimento para citação do Município e do Estado e da União;
2. Procedência do pedido para condenar a União, o Estado e o Município a promoverem a internação do autor em CTI;
3. Pleito de fixação de multa em caso de descumprimento da determinação de internação;
4. Procedência do pedido de condenação do Município ABC à reparação dos danos morais sofridos pelo autor;
5. Requerimento para produção de provas; 6. Condenação em honorários sucumbenciais.
0,00 /0,20 / 0,40 / 0,60 / 0,80 / 1,00 / 1,20
7 EXERCÍCIOS COMPLEMENTARES DE FIXAÇÃO