Procedimento Judicial Artigo 7º

Conforme afirmado anteriormente, a cláusula compromissória poderá constar ou não do contrato a que se refere, mas trata-se rigorosamente de um negócio jurídico, e, como tal, se inadimplido, foi dotado pela lei de execução específica235, de acordo com o disposto no artigo 7º da Lei de Arbitragem.

A cláusula compromissória possui duas finalidades fundamentais, quais sejam: inibir o acesso ao Poder Judiciário e ensejar a instauração do juízo arbitral.

Havendo recusa ou ausência da parte convocada para a instauração do juízo arbitral tem cabimento a ação prevista no artigo 7º da Lei de Arbitragem.

Nas palavras de Arruda Alvim

Se não houve recusa ou ausência da parte para instauração do juízo arbitral (mesmo porque em relação a ela nada se pediu ou da qual nada se solicitou), providência essa que é exigida pelo art. 6º, da Lei n. 9.307/96, não tem cabimento, sob ângulo algum, a ação a que se refere o art. 7º, da mesma Lei n. 9.307, que se baseia, precisamente, numa recusa de comparecimento ao juízo arbitral236_.

232_{CARMONA, Carlos Alberto. op. cit., p. 37.} 233_{SCAVONE JUNIOR, Luiz Antonio. op. cit., p. 87.} 234_{Id., loc. cit.}

235_{ALVIM NETTO, José Manoel Arruda. Exegese dos arts. 6º e 7º da Lei n. 9.307, de 1996. In: MARTINS,}

Pedro A. Batista; GARCEZ, José Maria Rossani. Reflexões sobre arbitragem. São Paulo: LTr, 2002. p. 169.

Podemos afirmar que, não havendo prova de ter ocorrido a providência a que se refere o artigo 6º (manifestação inequívoca da parte que pretende a instauração do juízo arbitral, com o consequente não comparecimento da parte convocada ou a recusa em firmar o compromisso arbitral), a hipótese é de inadmissibilidade da ação proposta com base no artigo 7º, por carência de interesse de agir.

Se uma das partes, diante de um conflito previsto na cláusula compromissória, pretender instaurar o juízo arbitral, deverá dirigir-se ao órgão instituído para tal, e não dirigir-se ao Poder Judiciário. Entretanto, diante da ausência de acordo prévio sobre a forma de instituir a arbitragem, a parte interessada deverá solicitar da outra que venha a firmar compromisso, em cuja solicitação deverão constar os elementos a isso necessários237.

Quando da interpretação dos artigos 6º e 7º da Lei de Arbitragem, verifica-se que a recusa ou ausência da parte para a instauração do procedimento arbitral é condição estabelecida ex lege com caráter de imprescindibilidade (condição de procedibilidade) para se possa cogitar da demanda, a que se refere o artigo 7º.

Quando as partes estabelecerem que a arbitragem seja administrada por uma instituição arbitral, com regulamento próprio e discipline a forma de eleição dos árbitros, estará afastada a aplicação do artigo 7º, podendo a parte dar início à arbitragem diretamente perante a referida instituição. Semelhante hipótese ocorrerá para as arbitragens ad hoc, em que a escolha dos árbitros esteja previamente prevista pelas partes ou já esclarecido o modo de iniciar o processo arbitral238.

Já o artigo 7º da Lei de Arbitragem239 refere-se à execução específica de cláusula compromissória vazia, ou à execução de cláusula compromissória que não contenha mecanismos de atuação imediata para nomeação de árbitros.

O referido artigo 7º da Lei de Arbitragem outorga à cláusula compromissória eficácia positiva, diante da resistência da parte em instituir a arbitragem240.

237_{ALVIM NETTO, José Manoel Arruda. op. cit., p. 170.}

238_{LEMES, Selma M. Ferreira. Cláusulas arbitrais ambíguas ou contraditórias e a interpretação da vontade}

das partes. In: MARTINS, Pedro A. Batista; GARCEZ, José Maria Rossani. Op. cit., p. 192.

239_{O Artigo 7º da Lei de Arbitragem determina que: “Existindo cláusula compromissória e havendo}

resistência quanto à instituição da arbitragem, poderá a parte interessada requerer a citação da outra parte para comparecer em juízo a fim de lavrar-se o compromisso, designando o juiz audiência especial para tal fim. (...).”

240_{LEMES, Selma M. Ferreira. Cláusulas arbitrais ambíguas ou contraditórias e a interpretação da vontade}

Neste mesmo artigo 7º, a Lei prevê amplos poderes para o juiz nomear árbitro, definir as questões a serem resolvidas, indicar prazo para apresentação do laudo e determinar local para realização dos atos241.

Este procedimento judicial estabelece o cumprimento de uma obrigação de fazer, fazendo com a parte tenha o resultado esperado, desta forma, verifica-se que o descumprimento desta obrigação de fazer não resulta somente em perdas e danos.

Não havendo cláusula compromissória cheia será necessária a celebração do compromisso arbitral para se instituir a arbitragem. Não havendo acordo prévio sobre a forma de instituir a arbitragem, a parte interessada manifestará à outra a sua intenção de dar início à arbitragem, esta manifestação dar-se-á por via postal ou por outro meio eficaz de comunicação, com aviso de recebimento, indicando o dia, hora e o local que a parte deverá comparecer.

O procedimento previsto no artigo 7º da Lei da Arbitragem tem função supletiva, isto é, só deve ser acionado na presença de estipulação arbitral vazia (ou branca), e deve ser interpretado em sua função teleológica, uma vez que sua finalidade é a de instituir a arbitragem.

Se a parte convocada não comparecer, ou comparecer porém se recusar a firmar o compromisso, poderá a outra parte propor a demanda nos termos do artigo 7º citado, perante o órgão do Poder Judiciário242.

Mesmo após instituída a arbitragem, se o árbitro verificar a necessidade de explicitar ou completar alguma questão disposta na convenção de arbitragem e não tendo ele competência para tal e não havendo acordo entre as partes para firmar o aditivo, caberá à parte interessada a propositura do procedimento previsto no artigo 7º para sanar as dúvidas.

Cumpre ressaltar que o procedimento do artigo 7º não é obrigatório, desde que as partes tenham previsto outra forma de celebração do compromisso arbitral, sem a necessidade do juízo estatal para suprir a declaração da vontade inadimplida243_.

241_{CARMONA, Carlos Alberto. op. cit., p. 36.} 242_{MAGALHÃES, Rodrigo Almeida. op. cit., p. 225.} 243

Por fim, nos apoiando no exposto por Rodrigo Almeida Magalhães indicamos que são pressupostos processuais para essa ação de cumprimento compulsório da cláusula compromissória:

a existência escrita da cláusula arbitral, referindo-se a determinada relação jurídica; o surgimento do conflito no negócio jurídico acobertado pela cláusula arbitral, que faz surgir a necessidade da celebração do compromisso arbitral para instalação regular da Arbitragem; a recusa de uma das partes a firmar o compromisso arbitral, provada pela notificação prevista no artigo 6º 244_.

A sentença proferida neste caso valerá como compromisso arbitral e a instituição da arbitragem somente dependerá da aceitação pelo árbitro do encargo.