RELATOR : MIN. LUIZ FUX

RECTE.(S) : HOSPITAL MARECHAL CÂNDIDO RONDON LTDA ADV.(A/S) : GUILHERME BROTO FOLLADOR (40517/PR)

RECDO.(A/S) : SECRÉTARIO MUNICIPAL DE FINANÇAS DE MARECHAL CÂNDIDO RONDON - PR

ADV.(A/S) : GELCIR ANIBIO ZMYSLONY (0029755/PR)

AM. CURIAE. : CONFEDERAÇÃO NACIONAL DOS MUNICÍPIOS - CNM

ADV.(A/S) : PAULO ANTÔNIO CALIENDO VELLOSO DA SILVEIRA (33940/RS) AM. CURIAE. : MUNICÍPIO DE SÃO PAULO

PROC.(A/S)(ES) : PROCURADOR-GERAL DO MUNICIPIO DE SÃO PAULO

AM. CURIAE. : ASSOCIAÇÃO BRASILEIRA DE MEDICINA DE GRUPO- ABRAMGE ADV.(A/S) : RICARDO RAMIRES FILHO (257509/SP)

AM. CURIAE. : FEDERAÇÃO NACIONAL DE SAÚDE SUPLEMENTAR- FENASAÚDE ADV.(A/S) : FRANCISCO CARLOS ROSAS GIARDINA (69114/RJ)

AM. CURIAE. : ASSOCIAÇÃO BRASILEIRA DAS SECRETARIAS DE FINANÇAS DAS CAPITAIS BRASILEIRAS - ABRASF

ADV.(A/S) : RICARDO ALMEIDA RIBEIRO DA SILVA (81438/RJ)

Decisão: Após o voto do Ministro Luiz Fux (Relator), negando

provimento ao recurso extraordinário, pediu vista dos autos o Ministro Marco Aurélio. Ausentes, justificadamente, os Ministros Celso de Mello, Gilmar Mendes e, para participar do XXII Encontro de Presidentes e Magistrados de Tribunais e Salas Constitucionais da América Latina, na Cidade do México, a Ministra Cármen Lúcia. Falaram, pelo recorrente Hospital Marechal Cândido Rondon Ltda., o Dr. Guilherme Broto Follador; pelo recorrido Secrétario Municipal de Finanças de Marechal Cândido Rondon - PR, o Dr. Ricardo Almeida Ribeiro da Silva; pelo amicus curiae Federação Nacional de Saúde Suplementar – FENASAÚDE, o Dr. Francisco Carlos Rosas Giardina, e, pelo amicus curiae Associação Brasileira de Medicina de Grupo – ABRAMGE, o Dr. Ricardo Ramires Filho. Presidência do Ministro Ricardo Lewandowski. Plenário, 15.06.2016.

Presidência do Senhor Ministro Ricardo Lewandowski. Presentes à sessão os Senhores Ministros Marco Aurélio, Dias Toffoli, Luiz Fux, Rosa Weber, Teori Zavascki, Roberto Barroso e Edson Fachin.

Procurador-Geral da República, Dr. Rodrigo Janot Monteiro de Barros.

Supremo Tribunal Federal

PLENÁRIO

EXTRATO DE ATA RECURSO EXTRAORDINÁRIO 651.703

PROCED. : PARANÁ

RELATOR : MIN. LUIZ FUX

RECTE.(S) : HOSPITAL MARECHAL CÂNDIDO RONDON LTDA ADV.(A/S) : GUILHERME BROTO FOLLADOR (40517/PR)

RECDO.(A/S) : SECRÉTARIO MUNICIPAL DE FINANÇAS DE MARECHAL CÂNDIDO RONDON - PR

ADV.(A/S) : GELCIR ANIBIO ZMYSLONY (0029755/PR)

AM. CURIAE. : CONFEDERAÇÃO NACIONAL DOS MUNICÍPIOS - CNM

ADV.(A/S) : PAULO ANTÔNIO CALIENDO VELLOSO DA SILVEIRA (33940/RS) AM. CURIAE. : MUNICÍPIO DE SÃO PAULO

PROC.(A/S)(ES) : PROCURADOR-GERAL DO MUNICIPIO DE SÃO PAULO

AM. CURIAE. : ASSOCIAÇÃO BRASILEIRA DE MEDICINA DE GRUPO- ABRAMGE ADV.(A/S) : RICARDO RAMIRES FILHO (257509/SP)

AM. CURIAE. : FEDERAÇÃO NACIONAL DE SAÚDE SUPLEMENTAR- FENASAÚDE ADV.(A/S) : FRANCISCO CARLOS ROSAS GIARDINA (69114/RJ)

AM. CURIAE. : ASSOCIAÇÃO BRASILEIRA DAS SECRETARIAS DE FINANÇAS DAS CAPITAIS BRASILEIRAS - ABRASF

ADV.(A/S) : RICARDO ALMEIDA RIBEIRO DA SILVA (81438/RJ)

Decisão: Após o voto do Ministro Luiz Fux (Relator), negando

provimento ao recurso extraordinário, pediu vista dos autos o Ministro Marco Aurélio. Ausentes, justificadamente, os Ministros Celso de Mello, Gilmar Mendes e, para participar do XXII Encontro de Presidentes e Magistrados de Tribunais e Salas Constitucionais da América Latina, na Cidade do México, a Ministra Cármen Lúcia. Falaram, pelo recorrente Hospital Marechal Cândido Rondon Ltda., o Dr. Guilherme Broto Follador; pelo recorrido Secrétario Municipal de Finanças de Marechal Cândido Rondon - PR, o Dr. Ricardo Almeida Ribeiro da Silva; pelo amicus curiae Federação Nacional de Saúde Suplementar – FENASAÚDE, o Dr. Francisco Carlos Rosas Giardina, e, pelo amicus curiae Associação Brasileira de Medicina de Grupo – ABRAMGE, o Dr. Ricardo Ramires Filho. Presidência do Ministro Ricardo Lewandowski. Plenário, 15.06.2016.

Presidência do Senhor Ministro Ricardo Lewandowski. Presentes à sessão os Senhores Ministros Marco Aurélio, Dias Toffoli, Luiz Fux, Rosa Weber, Teori Zavascki, Roberto Barroso e Edson Fachin.

Procurador-Geral da República, Dr. Rodrigo Janot Monteiro de Barros.

Extrato de Ata - 15/06/2016

Supremo Tribunal Federal

Voto Vista

29/09/2016 PLENÁRIO

RECURSO EXTRAORDINÁRIO 651.703 PARANÁ

V O T O – V I S T A

O SENHOR MINISTRO MARCO AURÉLIO – O recurso volta-se a infirmar acórdão mediante o qual o Tribunal de Justiça do Estado do Paraná declarou a incidência do Imposto Sobre Serviços de Qualquer Natureza – ISS no âmbito da atividade de administração de planos de saúde, prevista nos itens 4.22 e 4.23 da lista anexa à Lei Complementar nº 116/2003. Assentou ser tal atividade espécie de prestação de serviço, representando obrigação de fazer da operadora dos planos de saúde em favor dos beneficiários. Consignou que a incumbência do recorrente não se acha limitada aos repasses dos valores pagos a título de mensalidade aos profissionais conveniados, mas consiste, também, na administração dos recursos, englobando a celebração de contrato com os usuários e as negociações de convênio com médicos e hospitais.

A questão de fundo do extraordinário, a ser examinado sob o ângulo da repercussão geral, está em definir, presente o figurino do Imposto Sobre Serviço de Qualquer Natureza – ISS, a incidência do tributo considerado plano de saúde e a receita auferida sobre a diferença entre os valores recebidos pelo contratante e os repassados aos terceiros prestadores do serviço médico-hospitalar.

Em sessão de 15 de junho de 2016, o relator, ministro Luiz Fux, conheceu do recurso e o desproveu, destacando sujeitar-se à tributação a atividade realizada por operadoras de planos de saúde e seguro-saúde. Ainda que estivesse em condições de votar, antecipei o pedido de vista porquanto a tese a ser editada neste julgamento irá nortear a jurisdição pátria quanto à matéria.

O tema é de grande relevância jurídica, pois se objetiva elucidar a própria materialidade do Imposto Sobre Serviços, observados os parâmetros constitucionais a estabelecerem o campo de incidência de tributo.

Supremo Tribunal Federal

29/09/2016 PLENÁRIO

RECURSO EXTRAORDINÁRIO 651.703 PARANÁ

V O T O – V I S T A

O SENHOR MINISTRO MARCO AURÉLIO – O recurso volta-se a infirmar acórdão mediante o qual o Tribunal de Justiça do Estado do Paraná declarou a incidência do Imposto Sobre Serviços de Qualquer Natureza – ISS no âmbito da atividade de administração de planos de saúde, prevista nos itens 4.22 e 4.23 da lista anexa à Lei Complementar nº 116/2003. Assentou ser tal atividade espécie de prestação de serviço, representando obrigação de fazer da operadora dos planos de saúde em favor dos beneficiários. Consignou que a incumbência do recorrente não se acha limitada aos repasses dos valores pagos a título de mensalidade aos profissionais conveniados, mas consiste, também, na administração dos recursos, englobando a celebração de contrato com os usuários e as negociações de convênio com médicos e hospitais.

A questão de fundo do extraordinário, a ser examinado sob o ângulo da repercussão geral, está em definir, presente o figurino do Imposto Sobre Serviço de Qualquer Natureza – ISS, a incidência do tributo considerado plano de saúde e a receita auferida sobre a diferença entre os valores recebidos pelo contratante e os repassados aos terceiros prestadores do serviço médico-hospitalar.

Em sessão de 15 de junho de 2016, o relator, ministro Luiz Fux, conheceu do recurso e o desproveu, destacando sujeitar-se à tributação a atividade realizada por operadoras de planos de saúde e seguro-saúde. Ainda que estivesse em condições de votar, antecipei o pedido de vista porquanto a tese a ser editada neste julgamento irá nortear a jurisdição pátria quanto à matéria.

O tema é de grande relevância jurídica, pois se objetiva elucidar a própria materialidade do Imposto Sobre Serviços, observados os parâmetros constitucionais a estabelecerem o campo de incidência de tributo.

Voto Vista

RE 651703 / PR

recorrido, ou seja, restringindo o pronunciamento ao cabimento, ou não, do ISS quanto às atividades das operadoras de planos de saúde. Excluo da apreciação os chamados seguro-saúde, por entender estar tal forma de contratação submetida a regramento específico, além de não alcançada pelo acórdão impugnado ou objeto do extraordinário interposto.

Conforme fiz ver, em Plenário, quando do julgamento do recurso extraordinário nº 166.772/RS, de minha relatoria, acórdão publicado no Diário da Justiça de 16 de dezembro de 1994, acredito na premissa de que o conteúdo político de uma Constituição não pode levar quer ao desprezo do sentido vernacular das palavras utilizadas pelo legislador constituinte, quer ao técnico, tendo em vista os institutos consagrados pelo Direito. Toda ciência pressupõe a adoção de escorreita linguagem, possuindo os institutos, as expressões e os vocábulos que a revelam conceitos estabelecidos com a passagem do tempo, por força dos estudos acadêmicos e pela atuação dos Tribunais. Já se afirmou que “as questões de nome são de grande importância, porque, elegendo um nome ao invés de outro, torna-se rigorosa e não suscetível de mal-entendido uma determinada linguagem. A purificação de linguagem é uma parte essencial da pesquisa científica, sem a qual nenhuma pesquisa poderá dizer-se científica” (BOBBIO, Norberto, Studi Sulla Teoria Generale del Diritto, Torino – G. Giappichelli, edição 1955, página 37). Realmente, a flexibilidade de conceitos, o câmbio do sentido destes, conforme os interesses em jogo, implicam insegurança incompatível com o fim da própria Constituição que, de fato, é um corpo político, mas o é ante os parâmetros que encerra, e estes não são imunes ao real sentido dos vocábulos, especialmente os de contornos jurídicos. Logo, não merece agasalho o ato de dizer-se da colocação, em plano secundário, de conceitos consagrados, buscando-se homenagear, sem limites técnicos, o sentido político das normas constitucionais.

Para a solução da lide, deve-se perquirir o significado existente no vocábulo “serviço”, considerada a incidência tributária prevista no artigo 156, inciso III, da Lei Fundamental.

Tal questão já provocou diversos debates no Plenário do Supremo,

Supremo Tribunal Federal

recorrido, ou seja, restringindo o pronunciamento ao cabimento, ou não, do ISS quanto às atividades das operadoras de planos de saúde. Excluo da apreciação os chamados seguro-saúde, por entender estar tal forma de contratação submetida a regramento específico, além de não alcançada pelo acórdão impugnado ou objeto do extraordinário interposto.

Conforme fiz ver, em Plenário, quando do julgamento do recurso extraordinário nº 166.772/RS, de minha relatoria, acórdão publicado no Diário da Justiça de 16 de dezembro de 1994, acredito na premissa de que o conteúdo político de uma Constituição não pode levar quer ao desprezo do sentido vernacular das palavras utilizadas pelo legislador constituinte, quer ao técnico, tendo em vista os institutos consagrados pelo Direito. Toda ciência pressupõe a adoção de escorreita linguagem, possuindo os institutos, as expressões e os vocábulos que a revelam conceitos estabelecidos com a passagem do tempo, por força dos estudos acadêmicos e pela atuação dos Tribunais. Já se afirmou que “as questões de nome são de grande importância, porque, elegendo um nome ao invés de outro, torna-se rigorosa e não suscetível de mal-entendido uma determinada linguagem. A purificação de linguagem é uma parte essencial da pesquisa científica, sem a qual nenhuma pesquisa poderá dizer-se científica” (BOBBIO, Norberto, Studi Sulla Teoria Generale del Diritto, Torino – G. Giappichelli, edição 1955, página 37). Realmente, a flexibilidade de conceitos, o câmbio do sentido destes, conforme os interesses em jogo, implicam insegurança incompatível com o fim da própria Constituição que, de fato, é um corpo político, mas o é ante os parâmetros que encerra, e estes não são imunes ao real sentido dos vocábulos, especialmente os de contornos jurídicos. Logo, não merece agasalho o ato de dizer-se da colocação, em plano secundário, de conceitos consagrados, buscando-se homenagear, sem limites técnicos, o sentido político das normas constitucionais.

Para a solução da lide, deve-se perquirir o significado existente no vocábulo “serviço”, considerada a incidência tributária prevista no artigo 156, inciso III, da Lei Fundamental.

Tal questão já provocou diversos debates no Plenário do Supremo,

Voto Vista

RE 651703 / PR

tendo o Tribunal assentado, por ocasião do exame do recurso extraordinário nº 116.121/SP, do qual fui redator do acórdão, veiculado no Diário da Justiça de 25 de maio de 2001, não autorizar a preceito constitucional a incidência do imposto sobre quaisquer situações descritas na legislação de regência. Para ser possível a tributação, é necessário observar-se, a partir da própria natureza do negócio jurídico entabulado, o preenchimento das características típicas de serviço, respeitando as definições e regramentos trazidos por outros ramos do Direito, ainda que não seja o tributário. Na oportunidade, ao analisar a incidência do Imposto Sobre Serviços em contratos de locação, assentei:

Na espécie, o imposto, conforme a própria nomenclatura revela e, portanto, considerado o figurino constitucional, pressupõe a prestação de serviços e não o contrato de locação.

Indago se, no caso, o proprietário do guindaste coloca à disposição daquele que o loca também algum serviço. Penso que não. Creio que aí se trata de locação pura e simples, desacompanhada, destarte, da prestação de serviços. Se houvesse o contrato para essa prestação, concluiria pela incidência do tributo.

Em face do texto da Constituição Federal e da legislação complementar de regência, não tenho como assentar a incidência do tributo, porque falta o núcleo dessa incidência, que são os serviços. Observem-se os institutos em vigor tal como se contêm na legislação de regência. As definições de locação de serviços e locação de móveis vêm-nos do Código Civil e, aí, o legislador complementar, embora de forma desnecessária e que somente pode ser tomada como pedagógica, fez constar no Código Tributário o seguinte preceito:

Art. 110 A lei tributária não pode alterar a definição, o conteúdo e o alcance de institutos, conceitos e formas de direito privado, utilizados, expressa ou implicitamente, pela Constituição Federal, pelas Constituições dos Estados, ou pelas Leis Orgânicas do Distrito Federal ou

Supremo Tribunal Federal

tendo o Tribunal assentado, por ocasião do exame do recurso extraordinário nº 116.121/SP, do qual fui redator do acórdão, veiculado no Diário da Justiça de 25 de maio de 2001, não autorizar a preceito constitucional a incidência do imposto sobre quaisquer situações descritas na legislação de regência. Para ser possível a tributação, é necessário observar-se, a partir da própria natureza do negócio jurídico entabulado, o preenchimento das características típicas de serviço, respeitando as definições e regramentos trazidos por outros ramos do Direito, ainda que não seja o tributário. Na oportunidade, ao analisar a incidência do Imposto Sobre Serviços em contratos de locação, assentei:

Na espécie, o imposto, conforme a própria nomenclatura revela e, portanto, considerado o figurino constitucional, pressupõe a prestação de serviços e não o contrato de locação.

Indago se, no caso, o proprietário do guindaste coloca à disposição daquele que o loca também algum serviço. Penso que não. Creio que aí se trata de locação pura e simples, desacompanhada, destarte, da prestação de serviços. Se houvesse o contrato para essa prestação, concluiria pela incidência do tributo.

Em face do texto da Constituição Federal e da legislação complementar de regência, não tenho como assentar a incidência do tributo, porque falta o núcleo dessa incidência, que são os serviços. Observem-se os institutos em vigor tal como se contêm na legislação de regência. As definições de locação de serviços e locação de móveis vêm-nos do Código Civil e, aí, o legislador complementar, embora de forma desnecessária e que somente pode ser tomada como pedagógica, fez constar no Código Tributário o seguinte preceito:

Art. 110 A lei tributária não pode alterar a definição, o conteúdo e o alcance de institutos, conceitos e formas de direito privado, utilizados, expressa ou implicitamente, pela Constituição Federal, pelas Constituições dos Estados, ou pelas Leis Orgânicas do Distrito Federal ou

Voto Vista

RE 651703 / PR

dos Municípios, para definir ou limitar competências tributárias.

O preceito veio ao mundo jurídico como um verdadeiro alerta ao legislador comum, sempre a defrontar-se com a premência do Estado na busca de acréscimo de receita.

Relembrem-se as noções dos referidos contratos, de que cuidam os artigos 1.188 e 1.216 do Código Civil:

Art. 1.188 Na locação de coisas, uma das partes se obriga a ceder à outra, por tempo determinado, ou não, o uso e gozo de coisa não fungível, mediante certa retribuição.

Art. 1.216 Toda a espécie de serviço ou trabalho lícito, material ou imaterial, pode ser contratada mediante retribuição.

A hipótese assemelha-se ao quadro com o qual se defrontou o Tribunal no Recurso Extraordinário nº 166.772-9-RS quando veio a glosar a exigência da contribuição social sobre a remuneração paga a administradores e autônomos. O pretexto da incidência estaria na igualização econômica entre o que satisfeito a tal título e o salário, olvidando-se advertência doutrinária sobre a realidade jurídica conceitual, a sobrepor-se ao aspecto simplesmente econômico. Na ementa do precedente, proclamou o Plenário:

O conteúdo político de uma Constituição não é conducente ao desprezo do sentido vernacular das palavras, muito menos ao do técnico, considerados institutos consagrados pelo Direito.

Cumpre ter presente, sobre a matéria, as palavras de Ulhoa Canto, no que citadas por Gabriel Lacerda Troianelli em artigo publicado sob o título “O ISS sobre a locação de bens móveis”, na revista Dialética de Direito Tributário nº 28. Analisando precisamente o julgamento deste processo que então se iniciara, disse o autor do artigo da irrelevância do

Supremo Tribunal Federal

dos Municípios, para definir ou limitar competências tributárias.

O preceito veio ao mundo jurídico como um verdadeiro alerta ao legislador comum, sempre a defrontar-se com a premência do Estado na busca de acréscimo de receita.

Relembrem-se as noções dos referidos contratos, de que cuidam os artigos 1.188 e 1.216 do Código Civil:

Art. 1.188 Na locação de coisas, uma das partes se obriga a ceder à outra, por tempo determinado, ou não, o uso e gozo de coisa não fungível, mediante certa retribuição.

Art. 1.216 Toda a espécie de serviço ou trabalho lícito, material ou imaterial, pode ser contratada mediante retribuição.

A hipótese assemelha-se ao quadro com o qual se defrontou o Tribunal no Recurso Extraordinário nº 166.772-9-RS quando veio a glosar a exigência da contribuição social sobre a remuneração paga a administradores e autônomos. O pretexto da incidência estaria na igualização econômica entre o que satisfeito a tal título e o salário, olvidando-se advertência doutrinária sobre a realidade jurídica conceitual, a sobrepor-se ao aspecto simplesmente econômico. Na ementa do precedente, proclamou o Plenário:

O conteúdo político de uma Constituição não é conducente ao desprezo do sentido vernacular das palavras, muito menos ao do técnico, considerados institutos consagrados pelo Direito.

Cumpre ter presente, sobre a matéria, as palavras de Ulhoa Canto, no que citadas por Gabriel Lacerda Troianelli em artigo publicado sob o título “O ISS sobre a locação de bens móveis”, na revista Dialética de Direito Tributário nº 28. Analisando precisamente o julgamento deste processo que então se iniciara, disse o autor do artigo da irrelevância do

Voto Vista

RE 651703 / PR

aspecto econômico quando contrário ao modelo constitucional do tributo, secundado pela definição dos institutos envolvidos. Eis as oportunas palavras do saudoso tributarista:

Entre nós, a interpretação econômica não tem sido acolhida, nem pelos autores nem pela jurisprudência. A própria Coordenação do Sistema de Tributação chegou até a afirmar a sua inaceitabilidade, no Parecer Normativo CST nº 563, de 18.08.1971 (...). Entretanto, é comum ler-se em atos ou decisões da Administração ou de tribunais administrativos que ao direito tributário interessam precipuamente os aspectos econômicos (o que é certo), e, por isso, os dispositivos legais, como os atos e fatos, devem ser interpretados com prevalência do respectivo conteúdo econômico, relegada a sua forma jurídica a plano secundário (ilação errada). Na verdade, trata-se de uma simples tentativa de usurpação de poderes que são apenas do legislador; sob o pretexto de interpretar a lei, o que se está tentando é aplicar a sua norma a atos e fatos que ela não contempla.(Caderno de Pesquisas Tributárias nº 13. São Paulo: Resenha Tributária, 1989, p. 493).

Em síntese, há de prevalecer a definição de cada instituto, e somente a prestação de serviços, envolvido na via direta o esforço humano, é fato gerador do tributo em comento. Prevalece a ordem natural das coisas cuja força surge insuplantável; prevalecem as balizas constitucionais e legais, a conferirem segurança às relações Estado—contribuinte; prevalece, alfim, a organicidade do próprio Direito, sem a qual tudo será possível no agasalho de interesses do Estado, embora não enquadráveis como primários.

Pela alínea “c”, conheço do recurso do contribuinte e dou-lhe provimento. Declaro a inconstitucionalidade dos dispositivos que prevêem essa incidência.

Reconheceu-se, então, a partir da análise da locação de bens móveis, ser o sentido do vocábulo “serviços” revelador de obrigação de fazer enquanto materialidade apta a sofrer incidência do Imposto Sobre