Subordinação jurídica

118_{DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 13. ed. São Paulo: LTr,}

2014, p. 299.

119_{Ibidem, p. 300.} 120_{Ibidem, pp. 300-301.}

A subordinação jurídica pode ser considerada o pressuposto mais importante na caracterização da relação de emprego, pois facilita sua identificação. É esta que marca a diferenciação entre a relação empregatícia e as demais formas de contratação de prestação de trabalho121_.

Apenas a prestação de trabalho de forma subordinada garante a conformação da relação empregatícia.

A subordinação consiste na situação jurídica derivada do contrato de trabalho, pela qual o empregado se compromete a acatar o poder de direção empresarial no modo de realização do trabalho122_.

Esta deve ser percebida sob o prisma essencialmente objetivo, considerando- se que atua sobre o modo de realização da prestação de trabalho, não sobre a figura do empregado123_.

Não deve ser analisada, portanto, sob a ótica subjetiva, em que se observa o estado de sujeição (status subjectiones) do empregado. Apesar de ser encontrada a situação de sujeição em algumas relações jurídicas empregatícias, esta não explica, do ponto de vista sociojurídico, o conceito e a dinâmica essencial da relação de subordinação. É incapaz, pois, de perceber a subordinação em relação a trabalhadores intelectuais e altos empregados124_.

A subordinação possui caráter eminentemente jurídico, originado em um contrato de trabalho. Não é possível considerá-la como um fenômeno de natureza econômica (dependência econômica) ou de natureza técnica (dependência técnica ou tecnológica), tendo em vista que o empregado pode possuir maior capacidade econômica ou melhor qualificação técnica que o empregador125_.

O que interessa é a possibilidade do empregador dar ordens, comandar, dirigir e fiscalizar a atividade do empregado, ou seja, intervir no modo que a prestação de serviços ocorre. Dessa forma, a subordinação jurídica não

121_{GOMES, Orlando; GOTTSCHALK, Elson. Curso de Direito do Trabalho. 18. ed. Rio de}

Janeiro: Forense, 2008, p. 85.

122_{DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 13. ed. São Paulo: LTr,}

2014, p. 303.

123_{Ibidem, loc. cit.} 124_{Ibidem, loc. cit.}

125_{CAIRO JR., José. Curso de Direito do Trabalho. 6. ed. Salvador: JusPODIVM, 2011, pp.}

necessariamente se manifesta através da submissão a horário ou pelo controle direto do cumprimento de ordens126_.

É preciso, ainda, refletir sobre as três dimensões principais do fenômeno da subordinação: a clássica, a objetiva e a estrutural.

A subordinação clássica consiste na situação jurídica derivada do contrato de trabalho, em que o empregado se compromete a acolher o poder de direção empresarial quanto ao modo de realização do seu trabalho. Manifesta-se, pois, pela intensidade de ordens do empregador sobre o respectivo trabalhador. Esta é a dimensão original da subordinação e se mantêm como a mais comum e recorrente modalidade de subordinação127_.

A subordinação objetiva se manifesta pela integração do obreiro nos fins e objetivos do empreendimento do tomador de serviços, ainda que suavizados os rígidos traços do vínculo empregatício. A subordinação é, neste caso, vinculada ao critério objetivo: a integração do empregado e seu trabalho aos objetivos empresariais128_.

A subordinação estrutural, conforme M. Delgado129_{, é evidenciada “pela}

inserção do trabalhador na dinâmica do tomador de seus serviços, independentemente de receber (ou não) suas ordens diretas, mas acolhendo, estruturalmente, sua dinâmica de organização e funcionamento”. Logo, a subordinação seria identificada pela vinculação estrutural do empregado, qualquer que seja a função ou especialização deste, à dinâmica operativa da atividade do tomador de serviços, incorporando, necessariamente, a cultura cotidiana empresarial ao longo da prestação do trabalho.

O fenômeno da subordinação possui, portanto, caráter multidimensional, o que permite, na medida em que se conjugam as três dimensões da subordinação, enquadrar os fatos novos do mundo do trabalho, surgidos a partir das modificações da realidade, ao tipo jurídico da relação de emprego. Para fins de reconhecimento

126_{BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. 9. ed. São Paulo: LTr, 2013,}

p. 210.

127_{DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 13. ed. São Paulo: LTr,}

2014, p. 305.

128_{Ibidem, p. 306.}

129_{Idem. Direitos Fundamentais na Relação de Trabalho. Revista LTr, São Paulo, v. 70, n.}

06, jun., 2006, p. 667 apud DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 13. ed. São Paulo: LTr, 2014, p. 306.

da relação de emprego, faz-se necessário incorporar os conceitos de subordinação objetiva e de subordinação estrutural, equiparando-os à subordinação clássica130_.

Importante aludir também ao chamado trabalho parassubordinado. É um terceiro gênero – sugerido pela doutrina italiana – que se situa entre o trabalho subordinado e o trabalho autônomo.

No trabalho parassubordinado, segundo Barros131_:

[…] embora permaneça a disponibilidade do trabalhador e, em consequência, em certa medida, os modos pelos quais realiza o seu trabalho, […] os trabalhadores mantêm uma certa autonomia, preservando a própria individualidade, tendo em vista um objetivo final que representa o interesse comum.

O trabalho parassubordinado pode ser caracterizado, então, por meio de três aspectos, quais sejam: a presença pessoal dominante, evidenciada pela infungibilidade; a coordenação e a interação funcional com a estrutura da empresa ou com o interesse do tomador de serviços; e a continuidade do empenho no tempo, até atingir o resultado132_.

O trabalho da prostituta envolve subordinação jurídica. Lacerda133 _elucida:

[…] pois há a efetiva obediência de ordens por parte das prostitutas, tais como oferecer bebidas aos clientes e incentivar que sejam consumidas; muitas vezes há proibição do uso de preservativos; o modo de realização da atividade sexual e o tempo despendido com cada cliente são especificados pelo gerente do estabelecimento; o preço das variadas práticas sexuais é fixado pelo bordel; o oferecimento e tais ou quais instalações, a depender do cliente, é determinado pela organização da casa, a depender do número de quartos e sua disponibilidade etc.

Nesse sentido, conta Leite134_:

Mas logo ela abandonou a formalidade e continuou com o esperado trivial: “Muito bem, a diária é de 50 cruzeiros. Não gosto de mulheres mal-arrumadas e sem maquiagem. Na minha casa não entra nenhuma droga pesada. Bebida durante o trabalho é proibido e não gosto de ver minhas mulheres sentadas no bar da esquina depois do

130_{DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 13. ed. São Paulo: LTr,}

2014, pp. 306-307.

131_{BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. 9. ed. São Paulo: LTr, 2013,}

p. 213.

132_{Ibidem, loc. cit.}

133_{LACERDA, Rosangela Rodrigues Dias de. Reconhecimento do vínculo empregatício}

para o trabalho da prostituta. Curitiba: Editora CRV, 2015, pp. 132-133.

134_{LEITE, Gabriela. Filha, mãe, avó e puta: a história de uma mulher que decidiu ser}

prostituta. Rio de Janeiro: Objetiva, 2009, pp. 49-50. Disponível em: <http://lelivros.love/book/download-livro-filha-mae-avo-e-puta-gabriela-leite-em-epub- mobi-e-pdf/>. Acesso em: 28 jan 2018.

expediente. O programa mínimo é de 30 cruzeiros e você, dentro do quarto, pode negociar para mais, nunca para menos, pois acostuma mal os clientes”.

Ainda que, para a prática de sua atividade, a prostituta apenas alugue um quarto na casa de prostituição, é possível entender como trabalho subordinado, pois esta se insere na cadeia produtiva empresarial, objetivando o lucro e com apropriação de mais-valia, independente de estar sujeita a controle rígido, fiscalização ou submissão ao empregador135_.

Em observância aos conceitos de subordinação estrutural e de trabalho parassubordinado, é possível pensar em um trabalho em que a prostituta pudesse recusar clientes ou mesmo deixar de laborar em um dia de indisposição física/mental, sem que isto descaracterizasse a relação empregatícia pelo afastamento da subordinação.

Atualmente, pode o empregador conceder uma maior autonomia aos empregados, para uma maior qualidade do trabalho. Deste modo, por exemplo, a frequência pode ser flexibilizada, não se observa uma hierarquia rígida e nem problemas gerenciais a serem discutidos com o chefe, e os trabalhadores podem negociar com os clientes – até um determinado teto limite. Este cenário não implica a ausência de subordinação, uma vez que ainda presente a apropriação dos frutos do trabalho136_.

Conforme Lacerda137_:

Essa nova configuração das relações laborais enseja uma falsa percepção de que a subordinação não mais existe, que os trabalhadores têm plena autonomia, que hoje o gerenciamento é feito em rede e não mais em estrutura piramidal e que, portanto, não há mais que se cogitar de aplicação das normas celetistas, de resto já tão vetustas, segundo o discurso neoliberal. Em verdade, a subordinação apenas modificou a sua configuração fática, porém a exploração do trabalho alheio continua a existir, a despeito de todo o discurso pós-modernista.

É a subordinação jurídica o principal elemento que invoca a proteção propiciada pelo contrato de emprego.

A essência da relação de trabalho é a exploração de mão de obra e, na medida em que esta se manifesta como apropriação alheia do trabalho de outrem, constitui-se como a exploração da própria pessoa. A condição de subordinado – e 135_{LACERDA, Rosangela Rodrigues Dias de. Reconhecimento do vínculo empregatício}

para o trabalho da prostituta. Curitiba: Editora CRV, 2015, p. 132.

136_{Ibidem, pp. 129-130.} 137_{Ibidem, p. 130.}

também de explorado – do trabalhador é a causa e a razão de ser do Direito do Trabalho138_.

Entretanto, cabe ao Direito do Trabalho, haja vista que seu caráter protetivo, limitar a exploração desse trabalho humano.

O Direito do Trabalho, então, questiona a desigualdade entre o empregador e o trabalhador no contrato de trabalho, contestando a hipossuficiência nas relações laborais, mas possui a função geral de legitimar a exploração capitalista139_.

De acordo com M. Oliveira140_:

É este o dilema ético do Direito do Trabalho. Numa análise mais detida, sabe-se que a proteção trabalhista articulada na legislação conforma-se como mecanismo de dominação, porque assegura a continuidade da exploração do trabalhador, advinda da apropriação do resultado do trabalho por conta alheia. [...] Proteger significa dominar e colocar, sob o jugo do protetor, o protegido que, graças à sua condição de dependente, irá se satisfazer com a qualidade de protegido.

Assim, o caráter protecionista do Direito do Trabalho pretende a limitação, em termos individuais, da exploração para um padrão considerado civilizatório, embora, concomitantemente, legitime a mesma apropriação sobre o trabalho alheio em termos sociais141_.

Segundo Lacerda142_{, “no caso do trabalho da prostituta, esta exploração torna-}

se verdadeira espoliação, porquanto sequer é reconhecida liceidade ou juridicidade à prestação dos serviços”.

Em razão da negação de direitos a estas profissionais, é possível perceber a superexploração da mão de obra, o que provoca a supersubordinação destas trabalhadoras143_.

A ideia de supersubordinação é proposta por Souto Maior144_:

138_{OLIVEIRA, Murilo Carvalho Sampaio. A (re)significação do critério da dependência}

econômica: uma compreensão interdisciplinar do assalariamento em crítica à dogmática trabalhista. 2011. 264 f. Tese (Doutorado em Direito do Trabalho) – Curso de Pós- Graduação em Direito, Setor de Ciências Jurídicas, Universidade Federal do Paraná. Curitiba: 2011, pp. 173-175.

139_{Ibidem, p. 175.} 140_{Ibidem, p. 17.} 141_{Ibidem, p. 248.}

142_{LACERDA, Rosangela Rodrigues Dias de. Reconhecimento do vínculo empregatício}

para o trabalho da prostituta. Curitiba: Editora CRV, 2015, p. 131.

143_{Ibidem, p. 132.}

144_{SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. A supersubordinação: invertendo a lógica do jogo. São}

Paulo: 2008, p. 29. Disponível em: <http://www.jorgesoutomaior.com/uploads/5/3/9/1/53916439/a_supersubordina

O supersubordinado, portanto, por definição, é o trabalhador, ser humano, reduzido à condição de força de trabalho, já que desrespeitados, deliberadamente e como estratégia econômica, seus direitos fundamentais.

O supersubordinado não é um tipo específico de trabalhador. É a designação do trabalhador, em qualquer relação de emprego, que tenha tido a sua cidadania negada pelo desrespeito deliberado e inescusável aos seus direitos constitucionalmente consagrados.

Não reconhecer a possibilidade de vinculação da prostituição ao emprego indica um alto grau de tolerância com a superexploração das prostitutas.

Assim como nas demais profissões, há nesta a confusão entre o trabalhador e sua força de trabalho. Isto porque a natureza da relação de trabalho subordinado decorre da impossibilidade fática de separação entre o trabalho e a pessoa do trabalhador145_.

Conforme Gomes e Gottschalk, no trabalho humano subordinado146_:

O sujeito da relação emprega não só as suas energias físicas, que não são por si mesmas um objeto descartável do ente humano, mas ainda investe a própria pessoa humana, como fonte permanente da qual emanam aquelas energias. É este aspecto do trabalho dependente – que não tem sido suficientemente destacado pela doutrina – que singulariza o contrato de trabalho. Sob este aspecto, podemos dizer que enquanto os contratos de direito comum giram em torno de coisas, de bens, de patrimônio, o contrato de trabalho apanha a própria pessoa, envolvendo-a na sua essência humana. (grifo do autor)

Existem diversas atividades que implicam o contato corporal, a exemplo do trabalho de massagistas e atletas (de MMA, por exemplo). Nesses casos, supera-se o fato de há a exploração do corpo do trabalhador, para garantir a proteção trabalhista.

A exploração sexual evidenciada na prostituição é uma exploração do corpo da trabalhadora. Tal qual acontece com outros tipos de trabalho, o Direito do Trabalho precisa assimilar esta forma de exploração, devido à necessidade imediata de assegurar a proteção advinda do contrato de emprego às prostitutas, libertando- as da condição de superexploradas e supersubordinadas.

%C3%A7%C3%A3o.pdf>. Acesso em: 07 fev 2018.

145_{OLIVEIRA, Murilo Carvalho Sampaio. A (re)significação do critério da dependência}

econômica: uma compreensão interdisciplinar do assalariamento em crítica à dogmática trabalhista. 2011. 264 f. Tese (Doutorado em Direito do Trabalho) – Curso de Pós- Graduação em Direito, Setor de Ciências Jurídicas, Universidade Federal do Paraná. Curitiba: 2011, p. 175.

146_{GOMES, Orlando; GOTTSCHALK, Elson. Curso de Direito do Trabalho. 18. ed. Rio de}

3.1.6 O emprego como categoria apta a oferecer proteção às prostitutas