CEPA 2017
2º ANO
Banco Presencial S/A, sediado no Município e Comarca de
São Paulo, na Rua X, n° 100, subdistrito da Sé, emprestou a
Lavínio Badaró
, domiciliado no Município e Comarca de
Campinas, onde reside na Rua Z, nº 1, a quantia de R$
25.000,00, que foi objeto, tão-somente, de contrato escrito
assinado unicamente pelas partes. Tendo em vista os juros
excessivos cobrados, mais a cumulação de atualização
monetária
e
comissão
de
permanência,
Lavínio
não
conseguiu quitar o empréstimo, o que deu ensejo ao
ajuizamento de execução por parte do Banco Presencial, que
foi distribuída à 5ª Vara Cível de Campinas (autos n°
2007/345). A citação se efetivou faz três dias, cujo mandado
foi juntado aos autos ontem, sexta-feira.
Questão:
Na qualidade de advogado de Lavínio prepare a petição
inicial cabível na espécie.
EMBARGOS
À
Conceito
Os embargos são a via para opor-se à execução
forçada.
São uma ação de conhecimento, autônoma e
incidente no processo de execução, que tem por
fim destruir o título executivo, ou cortar os seus
excessos.
Art. 914. O executado, independentemente de penhora,
depósito ou caução, poderá opor-se à execução por meio
de embargos.
Parágrafo
único. Os embargos
à
execução
serão
distribuídos por dependência, autuados em apartado e
instruídos com cópias das peças processuais relevantes,
que poderão ser declaradas autênticas pelo advogado, sob
sua responsabilidade pessoal.
Requisitos
Tendo natureza jurídica de ação autônoma deve:
• preencher as condições da ação (interesse de agir
e legitimidade da parte);
• atender aos pressupostos processuais da ação: a
competência do juízo, a capacidade das partes e
procedimento adequado;
• atender à tempestividade dos embargos.
“Art. 915. Os embargos serão oferecidos no prazo de 15 (quinze)
dias, contado, conforme o caso, na forma do art. 231.
§ 1º Quando houver mais de um executado, o prazo para cada um deles embargar conta-se a partir da juntada do respectivo comprovante da citação, salvo no caso de cônjuges ou de companheiros, quando será contado a partir da juntada do último.”
Matérias de discussão
Art. 917. Nos embargos à execução, o executado poderá
alegar:
I –
inexequibilidade do título
ou
inexigibilidade da obrigação
;
II - penhora incorreta ou avaliação errônea;
III - excesso de execução ou cumulação indevida de execuções;
IV - retenção por benfeitorias necessárias ou úteis, nos casos
de execução para entrega de coisa certa;
V – incompetência absoluta ou relativa do juízo da execução;
VI - qualquer matéria que lhe seria lícito deduzir como defesa
Procedimento dos Embargos
1) inicial distribuída por dependência, com cópias
necessárias
dos
processo
de
execução;
(
sem
necessidade de garantia do juízo
)
2) em regra, não há a suspensão da execução (CPC, art.
919); excepcionalmente, pode ser concedido o efeito
suspensivo
(
juízo
garantido
,
relevância
dos
argumentos e grave dano);
3) réu (embargado) poderá se manifestar em 15 dias;
4) haverá dilação probatória, se necessário (CPC, art.
920)
Exemplo
Banco Dinheiro S/A, sediado no Município e Comarca de São Paulo, na Rua A, n° 10, subdistrito da Sé, emprestou a Bartolo, domiciliado no Município e Comarca de Campinas, onde reside na Rua B, nº 100, a quantia de R$ 50.000,00, que foi objeto, tão-somente, de contrato escrito assinado unicamente pelas partes. Tendo em vista os juros excessivos cobrados, mais a cumulação de atualização monetária e comissão de permanência, Bartolo não conseguiu quitar o empréstimo, o que deu ensejo ao ajuizamento de execução por parte do Banco Dinheiro, que foi distribuída à 1ª Vara Cível de Campinas (autos n° 2010/155). A citação se efetivou faz três dias, cujo mandado foi juntado aos autos ontem, sexta-feira.
Questão:
Na qualidade de advogado de Bartolo prepare a petição inicial cabível na espécie, promovendo a garantia do juízo.
Modelo
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1ª VARA CÍVEL DA COMARCA DE CAMPINAS
(10 linhas)
Distribuição por dependência
aos autos da execução n° 2010/155
BARTOLO (SOBRENOME), brasileiro, (estado civil), (profissão),
portador do RG nº (número) e inscrito no CPF/MF nº (número), residente e domiciliado nesta cidade, na Rua B, nº 100, (e-mail), por seu advogado que esta subscreve, procuração em anexo (doc. 1), vem, respeitosamente, à presença de V. Exa., com fulcro nos artigo 914 e seguintes do CPC, opor os presentes EMBARGOS À EXECUÇÃO, com pedido de efeito suspensivo, em face de BANCO DINHEIRO S/A, pessoa jurídica de direito privado, inscrito no CNPJ/MF nº (número), sediado na Rua A, n° 10, subdistrito da Sé, São Paulo - SP, (e-mail) pelas razões de fato e de direito a seguir expostas.
Modelo
DOS FATOS
O embargante contraiu empréstimo junto ao banco embargado da
importância de R$ 50.000,00, que foi objeto, tão-somente, de
contrato escrito assinado unicamente pelas partes.
Apesar de seu desejo de pagar integramente o empréstimo
contraído, em razão dos juros excessivos cobrados, e da cumulação
da atualização monetária e da comissão de permanência, não foi
possível cumprir o acordado.
Com efeito, o embargado ajuizou ação de execução contra o
embargante com base em documento que não possui força
executiva, bem como, exigindo o cumprimento de obrigações que
não reconhecidas pelos Tribunais.
Modelo
DO DIREITO
O direito não ampara a pretensão do embargado, posto que
o referido contrato não possui eficácia de título executivo
extrajudicial em virtude da falta de duas testemunhas, senão
vejamos:
Art. 784. São títulos executivos extrajudiciais:
III - o documento particular assinado pelo devedor e por 2 (duas) testemunhas; (grifamos)
Portanto, o título em questão não preenche todos os
requisitos exigidos pelo CPC, impedindo o exercício da ação
executória.
Além disso, não é legítima a cobrança da comissão de
permanência cumulada com outros encargos como juros, correção
e multa.
Modelo
DO DIREITOA cobrança da comissão de permanência é ilegal e fere os direitos do consumidor, pois quando foi regulamentada pelo Banco Central em 1986, época em que não havia previsão legal de correção monetária e visava a compensar a desvalorização da moeda nos casos de inadimplência.
Atualmente, a realidade é outra e os tribunais julgam “indevida” a acumulação da comissão, senão vejamos:
Processo: CR 1157853006 SP - Relator(a): Cesar Lacerda - Julgamento: 16/09/2008 - Órgão Julgador: 28ª Câmara de Direito Privado - Publicação: 23/09/2008
Ementa
Alienação fiduciária Ação revisional de contrato de financiamento -Improcedência Capitalização de juros - Inocorrência - Não se admite a cumulação da cobrança de comissão de permanência com correção monetária, juros moratórios e multa contratual - Limitação da comissão de permanência ao percentual fixado no contrato para os juros remuneratórios - Precedentes do STJ - Recurso parcialmente provido.
Modelo
DO EFEITO SUSPENSIVO
Diante do alegado no Direito, parece claro que o embargante faz jus
ao efeito suspensivo nos termos do art. 919, § 1º, do CPC, afinal:
a) são relevantes os fundamentos apresentados, diante da
inexistência de título executivo e da exigência indevida da
comissão de permanência;
b) o prosseguimento da execução manifestamente causará ao
executado grave dano de difícil ou incerta reparação, vez que
invade a sua economia pessoal; e
c) a execução já esteja garantida por penhora, conforme descrita
nos autos.
Destarte, requer-se que os presentes embargos sejam recebidos no
efeito devolutivo.
Modelo
DO PEDIDO
Diante do exposto, requer à V. Exa.:
a) Liminarmente, a atribuição de efeito suspensivo aos presentes embargos à execução, diante da garantia oferecida ao juízo (doc. anexo);
b) a intimação do embargado, na pessoa do seu procurador, para que, querendo, se defenda no prazo de 15 dias;
c) sejam os presentes embargos julgados procedentes para o fim de ser julgada IMPROCEDENTE A EXECUÇÃO, posto que embasada em títulos inexequíveis;
d) a condenação do embargado nas custas e despesas processuais atualizados na forma da lei;
e) provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial, v.g., o depoimento pessoal do réu, oitiva de testemunhas, perícias e os demais que se fizerem necessários para a solução da presente lide.
À causa é atribuído o valor de R$ 50.000,00. Nestes termos, P. deferimento.
