LEGALE PÓS GRADUAÇÃO ONLINE DIREITO DO TRABALHO

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LEGALE – PÓS GRADUAÇÃO ONLINE

DIREITO DO TRABALHO

Empregador / Grupo Econômico /

Terceirização

Professor: Rogério Martir

Doutorando em Ciências Jurídicas e Sociais, Advogado militante e especializado em Direito Empresarial e Direito do Trabalho, Professor Universitário, Pós Graduação e de Cursos Preparatórios Para Carreiras Jurídicas, Sócio da Martir Advogados Associados - Consultoria Jurídica

Empresarial e para o Terceiro Setor, Consultor da Revista Filantropia e Autor de Diversas Obras Jurídicas pela

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EMPREGADOR

Bloco I

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EMPREGADOR

• Conceito de Empregador:

• “Art. 2º - Considera-se empregador a

empresa,

individual

ou

coletiva,

que,

assumindo os riscos da atividade econômica,

admite, assalaria e dirige a prestação

pessoal de serviço”

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EMPREGADOR

Características:

– Pessoa Jurídica (o artigo referencia

Empresa);

– Assume o risco da atividade econômica;

– Admite e assalaria o empregado;

– Dirige

a

prestação

de

serviços

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EMPREGADOR

• Empregador Equiparados:

• Art 2º da CLT

• “§ 1º - Equiparam-se ao empregador, para

os efeitos exclusivos da relação de emprego,

os profissionais liberais, as instituições de

beneficência, as associações recreativas ou

outras instituições sem fins lucrativos, que

admitirem

trabalhadores

como

empregados”

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EMPREGADOR

• De acordo com o artigo 44 do CC, existem, 6

espécies de pessoas jurídicas de direito privado no

Brasil:

1 - As Associações.

2 - As Sociedades.

3 - As Fundações.

4 - As Organizações Religiosas.

5 - Os Partidos Políticos.

6 - EIRELI

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EMPREGADOR

• Associações - pessoa jurídica criada pela união

de duas ou mais pessoas para realização de um

objetivo sem fins econômicos (lucrativos).

Exemplos: AASP (Associação dos Advogados

de São Paulo); APAMAGIS (Associação

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EMPREGADOR

• Fundações - pessoa jurídica criada pela

vontade de seu instituidor, por meio de

escritura pública (ato inter vivos), ou por

testamento (causa mortis), no qual o

instituidor destina certo patrimônio à

determinada finalidade. Esta finalidade só

poderá ser religiosa, moral, cultural ou de

assistência, sem fins econômicos (lucrativos).

Exemplos: Fundação Roberto Marinho;

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EMPREGADOR

• Organizações Religiosas - são livres a forma

de criação, a organização, a estrutura interna e

o funcionamento destas organizações, sendo

vedado ao poder público negar-lhes

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EMPREGADOR

• Partidos Políticos - existem leis especiais para

organizá-los e regular-lhes o funcionamento.

No entanto indubitavelmente se materializam

como uma pessoa jurídica.

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EMPREGADOR

• Sociedades - pessoa jurídica criada pela união

de duas ou mais pessoas que, reciprocamente,

celebram contrato, se obrigando a contribuir

com bens ou serviços, para o exercício de

atividade econômica (lucrativa) e partilha,

entre si, dos resultados (lucros e perdas).

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EMPREGADOR

• EIRELI

• (Código Civil) Art. 980-A. A empresa

individual de responsabilidade limitada será

constituída por uma única pessoa titular da

totalidade do capital social, devidamente

integralizado, que não será inferior a 100

(cem) vezes o maior salário-mínimo vigente no

País.

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EMPREGADOR

• O Empregador Assume o risco da atividade

econômica.

• Este é o comando legal mais importante do art.

2º da CLT na definição do Empregador, isso

quanto aos reflexos nos contratos do trabalho e

analise de futuros direitos e obrigações.

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GRUPO ECONÔMICO

Bloco II

GRUPO DE EMPRESA

OU AINDA

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GRUPO ECONÔMICO

• “Conjunto de empresas ou sociedades

juridicamente independentes, submetidas à

unidade de direção”. (OCTÁVIO BUENO

MAGANO)

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GRUPO ECONÔMICO

“As empresas integrantes de um mesmo grupo

devem manter uma relação entre si, para alguns,

uma relação de dominação entre a empresa

principal e as empresas subordinadas; para

outros não há a necessidade dessa configuração;

basta uma relação de coordenação entre as

diversas empresas sem exista uma em posição

predominante, critério que nos parece melhor,

tendo em vista a finalidade do instituto que

estamos

estudando,

que

é

a

garantia

da

solvabilidade

dos

créditos

trabalhistas.”

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GRUPO ECONÔMICO

Histórico:

• CLT – art. 2º, § 2º - Resp. Solidária

• Lei 5.889/73 (Rural) – Art. 3º, § 2º - Resp.

Solidária

• Lei 6404/76 (Lei das Sociedades Anônimas)

-Grupos de sociedades (artigo 265), sociedades

coligadas (artigo 243), participações recíprocas

(artigo 244), consórcios (artigo 278) e à

subsidiária integral (artigo 251).

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GRUPO ECONÔMICO

• CDC – Art. 28, § 2º - Resp. subsidiária

• Lei 8.212/91 – (Custeio) – art. 30, IX – Resp.

Solidária.

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MODALIDADES DE GRUPO ECONÔMICO

• Grupo de empresas vertical

- Controle / Direção,

- Administração

• Grupo de empresas horizontal

- Coordenação

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GRUPO ECONÔMICO POR CONTROLE / DIREÇÃO

• “O controle pode existir em estado latente, sem

ser exercido. Dai dever-se afirmar que o

controle é a dominação em potencia, mas não

em ato quando o controle se exercita já não se

configura mais como dominação e sim como

direção (...) se trata de dois momentos de uma

mesma realidade: o controle se apresenta como

a dominação virtual, ou em potencia, ao passo

que a direção é a dominação exercida ou em

ato” (Octavio Bueno Magano)

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GRUPO ECONÔMICO POR ADMINISTRAÇÃO

• Quando há a formação de grupo econômico pela

administração, a empresa administrada não cede

o controle dos negócios sociais, mas apenas a

gerência da atividade econômica.

(22)

GRUPO ECONÔMICO POR COORDENAÇÃO

• Modalidade horizontal / Coordenação

• basta uma relação de coordenação entre as

diversas empresas sem que exista uma em posição

predominante, critério que nos parece melhor,

tendo em vista a finalidade do instituto..., que é a

garantia

da

solvabilidade

dos

créditos

trabalhistas.” (Amauri Mascaro Nascimento)

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ATIVIDADE ECONÔMICA

• Atividade Econômica

• Para caracterizar grupo econômico não é

preciso que as várias empresas componentes

exerçam a mesma atividade econômica. É

preciso, entretanto, que exerçam uma atividade

econômica que se relacionam entre si pelas

participações

e

intervenções

de

outras

empresas.

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RESPONSABILIDADE DO GRUPO

• Nova Regra por força da reforma trabalhista: • Art. 2o _{.... § 2}o _{Sempre que uma ou mais}

empresas, tendo, embora, cada uma delas,

personalidade jurídica própria, estiverem sob a direção, controle ou administração de outra, ou ainda quando, mesmo guardando cada uma sua autonomia, integrem grupo econômico, serão responsáveis solidariamente pelas obrigações decorrentes da relação de emprego.

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RESPONSABILIDADE DO GRUPO

• RESSALVA E CAUTELA NA CONFIGURAÇÃO DO GRUPO

• § 3o _{Não caracteriza grupo econômico a mera}

identidade de sócios, sendo necessárias, para a configuração do grupo, a demonstração do

interesse integrado, a efetiva comunhão de interesses e a atuação conjunta das empresas dele integrantes.”

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RESPONSABILIDADE PASSIVA

• Responsabilidade Passiva

• O fundamento é no sentido de que o controle,

direção, administração ou coordenação entre as

empresas permitem o fluxo de patrimônio entre

estas, logo as empresas respondem passivamente

pelo

débito

trabalhista

(Responsabilidade

Solidária).

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RESPONSABILIDADE ATIVA

• Responsabilidade Ativa

• Existem os que defendem (Magano, Godinho,

Maranhão, Süssekind, Russomano, entre outros)

estes

sustentam

que

quando

há

grupo

há

empregador único (Súmula 129, TST) e o texto da

Lei é genérico (para fins da relação de emprego).

• Assim como existem os que não a aceitam

(Mascaro, Orlando Gomes, Bezerra Leite, entre

outros).

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SÚMULA 205–CANCELADA. RES. 191/2003

• Súmula Nº 205 do TST (CANCELADA)

• Grupo econômico. Execução. Solidariedade

O responsável solidário, integrante do grupo

econômico, que não participou da relação

processual como reclamado e que, portanto,

não consta no título executivo judicial como

devedor, não pode ser sujeito passivo na

execução.

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EFEITOS

• O cancelamento da Súmula 205 do C. TST

traz

um

questionamento:

É

possível

executar o devedor solidário (que pertence

ao mesmo grupo econômico) sem que este

tenha participado da ação de conhecimento

e que, por conseqüência, não consta do

título executivo?

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NEGATIVA

• Godinho, Martins (Sérgio) entre outros:

• Viola o Princípio do Devido Processo Legal;

• Viola os limites subjetivos da coisa julgada;

• O Simples cancelamento não tem o efeito de

pressupor entendimento contrário;

• O Grupo não tem personalidade jurídica e,

portanto, não pode figurar no pólo passivo da

ação ou da execução.

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AFIRMATIVA / PREDOMINANTE

• Francisco Antonio de Oliveira, Edilton

Meirelles, entre outros:

• O Grupo é empregador único (Súmula 129,

TST). Logo, a citação de um representa a

citação de todos. Sob esta ótica não há

violação ao devido processo legal, limites da

coisa julgada, etc.

• A solidariedade é uma garantia típica da

execução.

A

demora

do

processo

pode

modificar a situação econômica do empregador

original.

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GRUPO ECONÔMICO DE FATO

• Grupo Econômico de Fato

• Muitas são as manobras que envolvem os

grupos econômicos e em algumas situações

práticas não é possível materializar o grupo

documentalmente.

• No entanto o contrato realidade e o princípio

da busca da verdade real, primazia da verdade

permite buscar declaração neste sentido.

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• Caracterização na Execução

• Possível, mas muito mais difícil. Teria que ser

reconhecida a fraude na materialização das

empresa

envolvidas

e

existir

prova

contundente que convença o magistrado.

(34)

• Caracterização na Reclamação Trabalhista

• No caso, o ideal é o reconhecimento do Grupo

Econômico no processo de conhecimento,

onde a dilação probatória é mais ampla e

contundente.

(35)

Bloco III

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Terceirização. Modelo.

Empresa fornecedora de mão de obra

Empregado Empresa tomadora de serviços Relação de

emprego

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Terceirização / Nova Legislação / Aplicação Prática

• A terceirização está prevista na Lei n.º 6.019/74, alterada inicialmente pela lei n.º 13.429/2017 e novamente alterada pela lei 13.467/17 (Reforma Trabalhista).

• Tudo que um dia se estudou sobre a terceirização no Brasil foi modificado, inclusive parte da Súmula 331 do TST.

• A melhor forma de se estudar o tema é através da legislação:

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• Súmula 331 do TST

• CONTRATO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS.

LEGALIDADE (nova redação do item IV e

inseridos os itens V e VI à redação) - Res. 174/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011

• I - A contratação de trabalhadores por empresa

interposta é ilegal, formando-se o vínculo diretamente com o tomador dos serviços, salvo no caso de trabalho temporário (Lei nº 6.019, de 03.01.1974).

(39)

• II - A contratação irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, não gera vínculo de emprego com os órgãos da Administração Pública direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988).

III - Não forma vínculo de emprego com o tomador a contratação de serviços de vigilância (Lei nº 7.102, de 20.06.1983) e de conservação e limpeza, bem como a de serviços especializados ligados à atividade-meio do

tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a

(40)

• IV - O inadimplemento das obrigações trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade

subsidiária do tomador dos serviços quanto àquelas obrigações, desde que haja participado da relação processual e conste também do título executivo judicial.

(41)

• V - Os entes integrantes da Administração Pública direta e indireta respondem subsidiariamente, nas

mesmas condições do item IV, caso evidenciada a sua conduta culposa no cumprimento das obrigações da Lei n.º 8.666, de 21.06.1993, especialmente na fiscalização do cumprimento das obrigações contratuais e legais da prestadora de serviço como empregadora. A aludida responsabilidade não decorre de mero inadimplemento das obrigações trabalhistas assumidas pela empresa

(42)

• VI – A responsabilidade subsidiária do tomador de serviços abrange todas as verbas decorrentes da

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• CONCEITO PRÁTICO

• Art. 4o_-A. _{Considera-se prestação de serviços a}

terceiros a transferência feita pela contratante da execução de quaisquer de suas atividades, inclusive sua atividade principal, à pessoa jurídica de direito privado prestadora de serviços que possua capacidade econômica compatível com a sua execução.

(44)

• REQUISITOS DA EMPRESA DE

TERCEIRIZAÇÃO

• Art. 4º -B. São requisitos para o funcionamento da empresa de prestação de serviços a terceiros:

• I - prova de inscrição no Cadastro Nacional da Pessoa Jurídica (CNPJ);

• II - registro na Junta Comercial;

• III - capital social compatível com o número de

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• a) empresas com até dez empregados - capital mínimo de R$ 10.000,00 (dez mil reais);

• b) empresas com mais de dez e até vinte empregados -capital mínimo de R$ 25.000,00 (vinte e cinco mil

reais);

• c) empresas com mais de vinte e até cinquenta empregados - capital mínimo de R$ 45.000,00 (quarenta e cinco mil reais);

(46)

• d) empresas com mais de cinquenta e até cem

empregados - capital mínimo de R$ 100.000,00 (cem mil reais); e

• e) empresas com mais de cem empregados - capital mínimo de R$ 250.000,00 (duzentos e cinquenta mil reais).”

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• DIREITOS DO TRABALHADOR

TERCEIRIZADO

• Art. 4o_{-C. São asseguradas aos empregados da empresa}

prestadora de serviços a que se refere o art. 4o-A desta Lei, quando e enquanto os serviços, que podem ser de qualquer uma das atividades da contratante, forem

executados nas dependências da tomadora, as mesmas condições:

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• I - relativas a:

• a) alimentação garantida aos empregados da contratante, quando oferecida em refeitórios; • b) direito de utilizar os serviços de transporte;

• c) atendimento médico ou ambulatorial existente nas dependências da contratante ou local por ela designado; • d) treinamento adequado, fornecido pela contratada,

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• II - sanitárias, de medidas de proteção à saúde e de segurança no trabalho e de instalações adequadas à prestação do serviço.

• FACULDADE DAS PARTES

• § 1o _{Contratante e contratada poderão estabelecer, se}

assim entenderem, que os empregados da contratada farão jus a salário equivalente ao pago aos empregados da contratante, além de outros direitos não previstos neste artigo.

(50)

• § 2o _{Nos contratos que impliquem mobilização de}

empregados da contratada em número igual ou superior a 20% (vinte por cento) dos empregados da contratante, esta poderá disponibilizar aos empregados da

contratada os serviços de alimentação e atendimento ambulatorial em outros locais apropriados e com igual padrão de atendimento, com vistas a manter o pleno funcionamento dos serviços existentes.”

(51)

• O CONTRATANTE DA TERCEIRIZAÇÃO

• Art. 5o_{-A. Contratante é a pessoa física ou jurídica que}

celebra contrato com empresa de prestação de serviços relacionados a quaisquer de suas atividades, inclusive sua atividade principal.

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• VEDAÇÕES NA UTILIZAÇÃO DA MÃO DE

OBRA TERCEIRIZADA

• § 1o _{É vedada à contratante a utilização dos}

trabalhadores em atividades distintas daquelas que

foram objeto do contrato com a empresa prestadora de serviços.

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• LOCAL DA PRESTAÇÃO DOS SERVIÇOS

• § 2o _{Os serviços contratados poderão ser executados}

nas instalações físicas da empresa contratante ou em outro local, de comum acordo entre as partes.

• § 3o _{É responsabilidade da contratante garantir as}

condições de segurança, higiene e salubridade dos

trabalhadores, quando o trabalho for realizado em suas dependências ou local previamente convencionado em contrato.

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• NOVA REFERENCIA AO ATENBDIMENTO

AMBULATORIAL E REFEIÇÃO

• § 4o _{A contratante poderá estender ao trabalhador da}

empresa de prestação de serviços o mesmo atendimento médico, ambulatorial e de refeição destinado aos seus empregados, existente nas dependências da contratante, ou local por ela designado.

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• RESPONSABILIDADE SUBSIDIÁRIA

• § 5o _{A empresa contratante é subsidiariamente}

responsável pelas obrigações trabalhistas referentes ao período em que ocorrer a prestação de serviços, e o

recolhimento das contribuições previdenciárias

observará o disposto no art. 31 da Lei no 8.212, de 24 de julho de 1991.”

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• REQUISITOS E CONDIÇÕES DO CONTRATO

DE PRESTAÇÃO SERVIÇOS TERCEIRIZADOS

• Art. 5º-B. O contrato de prestação de serviços conterá: • I - qualificação das partes;

• II - especificação do serviço a ser prestado;

• III - prazo para realização do serviço, quando for o caso;

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• Art. 5o_{-C. Não pode figurar como contratada, nos}

termos do art. 4o-A desta Lei, a pessoa jurídica cujos titulares ou sócios tenham, nos últimos dezoito meses, prestado serviços à contratante na qualidade de

empregado ou trabalhador sem vínculo empregatício, exceto se os referidos titulares ou sócios forem

aposentados.

• OBS. Ferramenta para evitar a transformação

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• “Art. 5o_{-D. O empregado que for demitido não poderá}

prestar serviços para esta mesma empresa na qualidade de empregado de empresa prestadora de serviços antes do decurso de prazo de dezoito meses, contados a partir da demissão do empregado.”

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• PUNIÇÃO PELO DESCUMPRIMENTO DA LEI • Art. 19-A. O descumprimento do disposto nesta Lei

sujeita a empresa infratora ao pagamento de multa. • Parágrafo único. A fiscalização, a autuação e o

processo de imposição das multas reger-se-ão pelo Título VII da Consolidação das Leis do Trabalho

(CLT), aprovada pelo Decreto-Lei nº 5.452, de 1o de maio de 1943.”

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• EXCEÇÕES

• Art. 19-B. O disposto nesta Lei não se aplica às empresas de vigilância e transporte de valores,

permanecendo as respectivas relações de trabalho

reguladas por legislação especial, e subsidiariamente pela Consolidação das Leis do Trabalho (CLT),

aprovada pelo Decreto-Lei no 5.452, de 1o de maio de 1943.”

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• ADEQUAÇÃO DOS CONTRATOS EM

VIGÊNCIA

• Art. 19-C. Os contratos em vigência, se as partes assim acordarem, poderão ser adequados aos termos desta Lei.

• OBS. Em alguns aspectos a adequação será

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Quarteirização

• QUARTEIRIZAÇÃO

• Com a nova redação da legislação estudada passa as ser possível e legal no Brasil, inclusive a quarteirização.

• Ou seja, a empresa fornecedora de mão de obra, contratar outra empresa para fornecer trabalhadores a contratante dos seus serviços.