INTRODUÇÃO 24/01/2019 GESTÃO E FISCALIZAÇÃO CONTRATUAL RONNY CHARLES LOPES DE TORRES

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GESTÃO E FISCALIZAÇÃO

CONTRATUAL

Advogado da União. Mestre em Direito Econômico. Pós-graduado em Direito tributário. Pós-graduado em Ciências Jurídicas. Coordenador da Câmara Permanente de Licitações e Contratos da AGU. Coordenador (junto com o Prof. Jacoby Fernandes) da pós-graduação em Licitações e contratos, da Faculdade Baiana de Direito. Autor de diversos livros jurídicos, entre eles: Leis de licitações públicas comentadas (9ª Edição. Ed. JusPodivm); Direito Administrativo (8ª Edição. Co-autoria. Ed. Jus Podivm); RDC: Regime Diferenciado de Contratações (Co-autoria. Ed. Jus Podivm); Terceiro Setor: entre a liberdade e o controle (Ed. Jus Podivm) Improbidade administrativa (4ª edição. Co-autoria. Ed. Jus Podivm); Licitações e contratos nas empresas estatais (Co-autoria. Ed. Jus Podivm)

RONNY CHARLES LOPES DE TORRES

2 WWW.RONNYCHARLES.COM.BR 3

INTRODUÇÃO

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Paradigmas e contratos da

Administração Pública

Espécies de “Contratos da

Administração”

Contratos administrativos e

desafios em sua execução

INTRODUÇÃO

WWW.RONNYCHARLES.COM.BR 4 5

CONTRATO

ADMINISTRATIVO

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

CARACTERÍSTICAS

FORMALISMO

MUTABILIDADE

NATUREZA DE

CONTRATO DE ADESÃO

CLÁUSULAS DE PRIVILÉGIO

(EXORBITANTES)

WWW.RONNYCHARLES.COM.BR 6

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GESTOR DO

CONTRATO

OU

FISCAL DO

CONTRATO?

DEFININDO COMPETÊNCIAS:

LEI Nº 8.666/93

“Art. 67. A execução do contrato deverá ser acompanhada e fiscalizada por

um representante da Administração especialmente designado, permitida a

contratação de terceiros para assisti-lo e subsidiá-lo de informações

pertinentes a essa atribuição.”

§ 1º O representante da Administração anotará em registro próprio todas as

ocorrências relacionadas com a execução do contrato, determinando o que

for necessário à regularização das faltas ou defeitos observados.

§ 2º As decisões e providências que ultrapassarem a competência do

representante deverão ser solicitadas a seus superiores em tempo hábil para a

adoção das medidas convenientes.

GESTOR DO CONTRATO OU FISCAL DO CONTRATO?

DEFININDO COMPETÊNCIAS:

GESTOR DO CONTRATO OU FISCAL DO CONTRATO?

DEFININDO COMPETÊNCIAS: WWW.RONNYCHARLES.COM.BR 9

FISCAL

GESTOR

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GESTOR DO CONTRATO OU FISCAL DO CONTRATO?

DEFININDO COMPETÊNCIAS: WWW.RONNYCHARLES.COM.BR 10 Fiscal Fiscal Gestor Gestor Fornecedor Fornecedor INSTRUÇÃO NORMATIVA N.º 05/2017

Art. 39. As atividades de gestão e fiscalização da execução contratual são o conjunto de ações que tem por objetivo aferir o cumprimento dos resultados previstos pela Administração para os serviços contratados, verificar a regularidade das obrigações previdenciárias, fiscais e trabalhistas, bem como prestar apoio à instrução processual e o encaminhamento da documentação pertinente ao setor de contratos para a formalização dos procedimentos relativos a repactuação, alteração, reequilíbrio, prorrogação, pagamento, eventual aplicação de sanções, extinção dos contratos, dentre outras, com vista a assegurar o cumprimento das cláusulas avençadas e a solução de problemas relativos ao objeto.

Art. 40. O conjunto de atividades de que trata o artigo anterior compete ao gestor da execução dos contratos, auxiliado pela fiscalização técnica, administrativa, setorial e pelo público usuário, conforme o caso (...)

GESTOR DO CONTRATO OU FISCAL DO CONTRATO?

DEFININDO COMPETÊNCIAS:

DECRETO Nº 9.507, de 2018

Art. 11. A gestão e a fiscalização de que trata o art. 10 competem ao

gestor da execução dos contratos, auxiliado pela fiscalização técnica,

administrativa, setorial e pelo público usuário e, se necessário, poderá

ter o auxílio de terceiro ou de empresa especializada, desde que

justificada a necessidade de assistência especializada

.

GESTOR DO CONTRATO OU FISCAL DO CONTRATO?

DEFININDO COMPETÊNCIAS: WWW.RONNYCHARLES.COM.BR 12

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GESTOR E FISCAIS

DO CONTRATO

DA INDICAÇÃO E

DESIGNAÇÃO DO

O FISCAL DEVE

SER

CIENTIFICADO,

ANTES DA

DESIGNAÇÃO?

GESTOR E FISCAIS DO CONTRATO

DA INDICAÇÃO E DESIGNAÇÃO DO WWW.RONNYCHARLES.COM.BR 15

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Ciência ao fiscal

INDICAÇÃO

(setor requisitante)

Compatibilidade Substituição automática Ato formal

DESIGNAÇÃO

(setor de licitações)

Auxílio por terceiros

Acesso à documentação pertinente

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GESTOR E FISCAIS DO CONTRATO

DA INDICAÇÃO E DESIGNAÇÃO DO

INSTRUÇÃO NORMATIVA N.º 05/2017

Art. 41. A indicação do gestor, fiscal e seus substitutos caberá aos setores requisitantes dos serviços ou poderá ser estabelecida em normativo próprio de cada órgão ou entidade, de acordo com o funcionamento de seus processos de trabalho e sua estrutura organizacional. § 1º Para o exercício da função, o gestor e fiscais deverão ser cientificados, expressamente, da indicação e respectivas atribuições antes da formalização do ato de designação. § 2º Na indicação de servidor devem ser considerados a compatibilidade com as atribuições do cargo, a complexidade da fiscalização, o quantitativo de contratos por servidor e a sua capacidade para o desempenho das atividades.

§ 3º Nos casos de atraso ou falta de indicação, de desligamento ou afastamento extemporâneo e definitivo do gestor ou fiscais e seus substitutos, até que seja providenciada a indicação, a competência de suas atribuições caberá ao responsável pela indicação ou conforme previsto no normativo de que trata o caput.

GESTOR E FISCAIS DO CONTRATO

Art. 42. Após indicação de que trata o art. 41, a autoridade competente do setor de licitações deverá designar, por ato formal, o gestor, o fiscal e os substitutos.

§ 1º O fiscal substituto atuará como fiscal do contrato nas ausências e nos impedimentos eventuais e regulamentares do titular.

§ 2º Será facultada a contratação de terceiros para assistir ou subsidiar as atividades de fiscalização do representante da Administração, desde que justificada a necessidade de assistência especializada.

§ 3º O gestor ou fiscais e seus substitutos deverão elaborar relatório registrando as ocorrências sobre a prestação dos serviços referentes ao período de sua atuação quando do seu desligamento ou afastamento definitivo.

§ 4º Para o exercício da função, os fiscais deverão receber cópias dos documentos essenciais da contratação pelo setor de contratos, a exemplo dos Estudos Preliminares, do ato convocatório e seus anexos, do contrato, da proposta da contratada, da garantia, quando houver, e demais documentos indispensáveis à fiscalização.

É POSSÍVEL

RECUSAR O

CARGO DE

GESTOR OU

FISCAL DO

CONTRATO?

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GESTOR E FISCAIS DO CONTRATO

INSTRUÇÃO NORMATIVA N.º 05/2017

Art. 43. O encargo de gestor ou fiscal não pode ser recusado pelo servidor,

por não se tratar de ordem ilegal, devendo expor ao superior hierárquico as

deficiências e limitações técnicas que possam impedir o diligente

cumprimento do exercício de suas atribuições, se for o caso.

Parágrafo único. Ocorrendo a situação de que trata o caput, observado o § 2º

do art. 42, a Administração deverá providenciar a qualificação do servidor

para o desempenho das atribuições, conforme a natureza e complexidade

do objeto, ou designar outro servidor com a qualificação requerida.

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FISCALIZAÇÃO

TIPOS DE

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FISCALIZAÇÃO

TIPOS DE WWW.RONNYCHARLES.COM.BR 22

Fiscalização

Técnica

Fiscalização

Administrativa

Fiscalização

Público Usuário

Fiscalização

Setorial

GESTOR

FISCALIZAÇÃO

TIPOS DE WWW.RONNYCHARLES.COM.BR 23

Acompanhamento com o objetivo de avaliar a execução do objeto nos moldes contratados e, se for o caso, aferir-se a quantidade, qualidade, tempo e modo da prestação dos serviços. FISCALIZAÇÃO TÉCNICA

01

Acompanhamento dos aspectos administrativos da execução dos serviços nos contratos com regime de dedicação exclusiva de mão de obra quanto às obrigações previdenciárias, fiscais e trabalhistas, e providências para adimplemento.

FISCALIZAÇÃO ADMINISTRATIVA

02

Acompanhamento da execução do contrato nos aspectos técnicos ou administrativos, quando a prestação dos serviços ocorrer concomitantemente em setores distintos ou em unidades desconcentradas de um mesmo órgão ou entidade.

FISCALIZAÇÃO SETORIAL

03

Acompanhamento por pesquisa de satisfação junto ao usuário. FISCALIZAÇÃO PELO PÚBLICO USUÁRIO

04

24

DA FISCALIZAÇÃO

TÉCNICA

TIPO DE FISCALIZAÇÃO

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DA FISCALIZAÇÃO TÉCNICA

TIPOS DE FISCALIZAÇÃO

Avaliação da Execução do ObjetoAvaliação da Execução do Objeto Instrumento Substituto Instrumento Substituto Instrumento de Medição de Resultado (IMR) Instrumento de Medição de Resultado (IMR)

FISCALIZAÇÃO

DA FISCALIZAÇÃO TÉCNICA

TIPOS DE FISCALIZAÇÃO WWW.RONNYCHARLES.COM.BR 26

A

B

não produzir os resultados, deixar de executar, ou não executar com a qualidade mínima exigida as atividades contratadas; ou deixar de utilizar materiais e recursos humanos exigidos para a execução do serviço, ou utilizá-los com qualidade ou quantidade inferior à demandada. REDIMENSIONAMENTO DO PAGAMENTO

Art. 6º Para a execução indireta de serviços, no âmbito dos

órgãos e das entidades de que trata o art. 1º, as contratações

deverão ser precedidas de planejamento e o objeto será

definido de forma precisa no instrumento convocatório, no

projeto básico ou no termo de referência e no contrato como

exclusivamente de prestação de serviços.

Parágrafo único. Os instrumentos convocatórios e os contratos

de que trata o caput poderão prever padrões de aceitabilidade

e nível de desempenho para aferição da qualidade esperada

na prestação dos serviços, com previsão de adequação de

pagamento em decorrência do resultado.

DECRETO Nº 9.507, DE 2018

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DA FISCALIZAÇÃO TÉCNICA

Apresentação da avaliação da execução do objeto ou, se for o caso, a avaliação de desempenho e qualidade da prestação dos serviços

realizada.

ASSINATURA APRESENTAÇÃO DE

JUSTIFICATIVA DE SANÇÕESAPLICAÇÃO

Para a prestação do serviço com menor nível de conformidade. O preposto deverá apor assinatura no documento De acordo com as regras previstas no ato convocatório.

DA FISCALIZAÇÃO TÉCNICA

TIPOS DE FISCALIZAÇÃO WWW.RONNYCHARLES.COM.BR 29 Vedação de atribuição à contratada da avaliação de desempenho e qualidade da prestação dos serviços realizada; Possibilidade de realização de avaliação diária, semanal ou mensal;

Apuração mensal dos resultados das Avaliações, para efeito de recebimento provisório; 30

DA FISCALIZAÇÃO

ADMINISTRATIVA

TIPO DE FISCALIZAÇÃO

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DA FISCALIZAÇÃO ADMINISTRATIVA

INSTRUÇÃO NORMATIVA N.º 05/2017

1. A fiscalização administrativa, realizada nos contratos de prestação de serviços com regime de dedicação exclusiva de mão de obra, poderá ser efetivada com base em critérios estatísticos, levando-se em consideração falhas que impactem o contrato como um todo e não apenas erros e falhas eventuais no pagamento de alguma vantagem a um determinado empregado.

DA FISCALIZAÇÃO ADMINISTRATIVA

Na fiscalização do cumprimento das obrigações trabalhistas e sociais, nas contratações com dedicação exclusiva dos trabalhadores da contratada exigir-se-á,

dentre outras, as seguintes comprovações:

EMPRESAS REGIDAS PELA CLT

a) No primeiro mês da prestação dos serviços:  Relação dos empregados;  CTPS dos empregados admitidos e dos responsáveis técnicos, quando for o caso;  Exames médicos

admissionais;

b) entrega até o dia trinta do mês seguinte ao da prestação dos serviços, quando não for possível a verificação no Sicaf:  Certidão Negativa de Débitos

relativos a Créditos Tributários Federais e à Dívida Ativa da União (CND);  Certidões de regularidade

perante as Fazendas;  Certidão de Regularidade do

FGTS (CRF); e  Certidão Negativa de Débitos

Trabalhistas (CNDT).

DA FISCALIZAÇÃO ADMINISTRATIVA

c) entrega, quando solicitado pela Administração, de quaisquer dos seguintes documentos:

 extrato da conta do INSS e do FGTS;

 cópia da folha de pagamento analítica de qualquer mês da prestação dos serviços;  cópia dos contracheques dos

empregados;  comprovantes de entrega de benefícios suplementares; e  comprovantes de realização de eventuais cursos de treinamento e reciclagem.

d) entrega de cópia quando da extinção ou rescisão do contrato, após o último mês de prestação dos serviços, no prazo definido no contrato:  termos de rescisão dos

contratos de trabalho dos empregados prestadores de serviço;

 guias de recolhimento da contribuição previdenciária e do FGTS;

 extratos dos depósitos efetuados nas contas vinculadas individuais do FGTS de cada empregado dispensado;

 exames médicos demissionais.

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DA FISCALIZAÇÃO ADMINISTRATIVA

TIPOS DE FISCALIZAÇÃO WWW.RONNYCHARLES.COM.BR 34 COOPERATIVAS  recolhimento da contribuição previdenciária do INSS (parcela de responsabilidade do cooperado);  recolhimento da contribuição

previdenciária em relação (parcela de responsabilidade da Cooperativa);  comprovante de distribuição de

sobras e produção;  comprovante da aplicação do Fundo

Assistência Técnica Educacional e Social;

 comprovante da aplicação em Fundo de reserva;

 comprovação de criação do fundo para pagamento do 13º salário e férias; e

 eventuais obrigações decorrentes da legislação que rege as sociedades cooperativas. SOCIEDADES DIVERSAS  comprovação de atendimento a eventuais obrigações decorrentes da legislação.

Art. 9º

Os contratos de prestação de serviços continuados que

envolvam disponibilização de pessoal da contratada de forma

prolongada ou contínua para consecução do objeto contratual

exigirão:

I - apresentação pela contratada do quantitativo de empregados

vinculados à execução do objeto do contrato de prestação de serviços,

a lista de identificação destes empregados e respectivos salários;

II - o cumprimento das obrigações estabelecidas em acordo,

convenção, dissídio coletivo de trabalho ou equivalentes das

categorias abrangidas pelo contrato; e

III - a relação de benefícios a serem concedidos pela contratada a seus

empregados, que conterá, no mínimo, o transporte e o

auxílio-DECRETO Nº 9.507, DE 2018

Art. 9º (...).

Parágrafo único.

A administração pública não se vincula às

disposições estabelecidas em acordos, dissídios ou convenções

coletivas de trabalho que tratem de:

I - pagamento de participação dos trabalhadores nos lucros ou nos

resultados da empresa contratada;

II - matéria não trabalhista, ou que estabeleçam direitos não previstos

em lei, tais como valores ou índices obrigatórios de encargos sociais

ou previdenciários; e

III - preços para os insumos relacionados ao exercício da atividade.

DECRETO Nº 9.507, DE 2018

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EM CASO DE INDÍCIO DE

IRREGULARIDADE NO

RECOLHIMENTO DAS

CONTRIBUIÇÕES

PREVIDENCIÁRIAS OU DO

FGTS, O QUE DEVE FAZER O

FISCAL E O GESTOR DO

CONTRATO?

DA FISCALIZAÇÃO ADMINISTRATIVA

TIPOS DE FISCALIZAÇÃO WWW.RONNYCHARLES.COM.BR 38 INSTRUÇÃO NORMATIVA N.º 05/2017

 Em caso de indício de irregularidade no recolhimento das contribuições previdenciárias, os fiscais ou gestores de contratos de serviços com regime de dedicação exclusiva de mão de obra deverão oficiar à Receita Federal do Brasil (RFB).

 Em caso de indício de irregularidade no recolhimento da contribuição para o FGTS, os fiscais ou gestores de contratos de serviços com regime de dedicação exclusiva de mão de obra deverão oficiar ao Ministério do Trabalho.

 O descumprimento das obrigações trabalhistas ou a não manutenção das condições de habilitação pelo contratado poderá dar ensejo à rescisão contratual, sem prejuízo das demais sanções.

 A Administração poderá conceder um prazo para que a contratada regularize suas obrigações trabalhistas ou suas condições de habilitação, sob pena de rescisão contratual, quando não identificar má-fé ou a incapacidade da empresa de corrigir.

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GESTÃO, FISCALIZAÇÃO E

SEGREGAÇÃO DE FUNÇÕES

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SEGREGAÇÃO DE FUNÇÕES

GESTÃO, FISCALIZAÇÃO E

As boas práticas administrativas impõem que as atividades

de fiscalização e de supervisão de contrato devem ser

realizadas por agentes administrativos distintos (princípio

da segregação das funções), o que favorece o controle e a

segurança do procedimento de liquidação de despesa.

(Acórdão 2296/2014-Plenário, relator Ministro Benjamin

Zymler, 3.9.2014).

O FISCAL PODE

PARTICIPAR DA

EQUIPE RESPONSÁVEL

PELOS ESTUDOS

PRELIMINARES?

SEGREGAÇÃO DE FUNÇÕES

GESTÃO, FISCALIZAÇÃO E WWW.RONNYCHARLES.COM.BR 42

Art. 21. Os procedimentos iniciais do Planejamento da Contratação consistem nas seguintes atividades:

I - elaboração do documento para formalização da demanda pelo setor requisitante do serviço, conforme modelo do Anexo II, que contemple:

(...)

d) a indicação do servidor ou servidores para compor a equipe que irá elaborar os Estudos Preliminares e o Gerenciamento de Risco e, se necessário, daquele a quem será confiada a fiscalização dos serviços, o qual poderá participar de todas as etapas do planejamento da contratação, observado o disposto no § 1º do art. 22.

Art. 22. Ao receber o documento de que trata o inciso I do art. 21, a autoridade competente do setor de licitações poderá, se necessário, indicar servidor ou servidores que atuam no setor para compor a equipe de Planejamento da Contratação.

§ 1º A equipe de Planejamento da Contratação é o conjunto de servidores, que reúnem as competências necessárias à completa execução das etapas de Planejamento da Contratação, o que inclui conhecimentos sobre aspectos técnicos e de uso do objeto, licitações e contratos, dentre outros.

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43

DO INÍCIO DA PRESTAÇÃO

DOS SERVIÇOS

ASPECTOS GERAIS DA FISCALIZAÇÃO

DO INÍCIO DA PRESTAÇÃO DOS SERVIÇOS

ASPECTOS GERAIS DA FISCALIZAÇÃO

Designação

do

preposto

Reunião

inicial

Registro

em ata

Reuniões

periódicas

WWW.RONNYCHARLES.COM.BR

DO INÍCIO DA PRESTAÇÃO DOS SERVIÇOS

ASPECTOS GERAIS DA FISCALIZAÇÃO 45

Art. 44. O preposto da empresa deve ser formalmente designado pela contratada antes do início da prestação dos serviços, em cujo instrumento deverá constar expressamente os poderes e deveres em relação à execução do objeto.

§ 1º A indicação ou a manutenção do preposto da empresa poderá ser recusada pelo órgão ou entidade, desde que devidamente justificada, devendo a empresa designar outro para o exercício da atividade.

§ 2º As comunicações entre o órgão ou entidade e a contratada devem ser realizadas por escrito sempre que o ato exigir tal formalidade, admitindo-se, excepcionalmente, o uso de mensagem eletrônica para esse fim.

§ 3º O órgão ou entidade poderá convocar o preposto para adoção de providências que devam ser cumpridas de imediato.

§ 4º A depender da natureza dos serviços, poderá ser exigida a manutenção do preposto da empresa no local da execução do objeto, bem como pode ser estabelecido sistema de escala semanal ou mensal.

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DO INÍCIO DA PRESTAÇÃO DOS SERVIÇOS

Art. 45. Após a assinatura do contrato, sempre que a natureza da prestação dos serviços exigir, o órgão ou entidade deverá promover reunião inicial para apresentação do plano de fiscalização, que conterá informações acerca das obrigações contratuais, dos mecanismos de fiscalização, das estratégias para execução do objeto, do plano complementar de execução da contratada, quando houver, do método de aferição dos resultados e das sanções aplicáveis, dentre outros.

§ 1º Os assuntos tratados na reunião inicial devem ser registrados em ata e, preferencialmente, estarem presentes o gestor, o fiscal ou equipe responsável pela fiscalização do contrato, o preposto da empresa, e, se for o caso, o servidor ou a equipe de Planejamento da Contratação.

§ 2º O órgão ou entidade contratante deverá realizar reuniões periódicas com o preposto, de modo a garantir a qualidade da execução e os resultados previstos para a prestação dos serviços.

§ 3º Em caráter excepcional, devidamente justificado e mediante autorização da autoridade competente do setor de licitações, o prazo inicial da prestação de serviços ou das suas etapas poderão sofrer alterações, desde que requerido pela contratada antes da data prevista para o início dos serviços ou das respectivas etapas, cumpridas as formalidades exigidas pela legislação.

§ 4º Na análise do pedido de que trata o § 3º deste artigo, a Administração deverá observar se o seu acolhimento não viola as regras do ato convocatório, a isonomia, o interesse público ou qualidade da execução do objeto, devendo ficar registrado que os pagamentos serão realizados em conformidade com a efetiva prestação dos serviços.

47

DO REGISTRO DE

OCORRÊNCIAS

ASPECTOS GERAIS DA FISCALIZAÇÃO

DO REGISTRO DE OCORRÊNCIAS

Art. 46. As ocorrências acerca da execução contratual deverão ser registradas durante toda a vigência da prestação dos serviços, cabendo ao gestor e fiscais, observadas suas atribuições, a adoção das providências necessárias ao fiel cumprimento das cláusulas contratuais, conforme o disposto nos §§ 1º e 2º do art. 67 da Lei nº 8.666, de 1993.

§ 1º O registro das ocorrências, as comunicações entre as partes e demais documentos relacionados à execução do objeto poderão ser organizados em processo de fiscalização, instruído com os documentos de que trata o § 4º do art. 42.

§ 2º As situações que exigirem decisões e providências que ultrapassem a competência do fiscal deverão ser registradas e encaminhadas ao gestor do contrato que as enviará ao superior em tempo hábil para a adoção de medidas saneadoras.

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DO REGISTRO DE OCORRÊNCIAS

Art. 42. Após indicação de que trata o art. 41, a autoridade competente do setor de licitações deverá designar, por ato formal, o gestor, o fiscal e os substitutos.

§ 1º O fiscal substituto atuará como fiscal do contrato nas ausências e nos impedimentos eventuais e regulamentares do titular.

§ 2º Será facultada a contratação de terceiros para assistir ou subsidiar as atividades de fiscalização do representante da Administração, desde que justificada a necessidade de assistência especializada.

§ 3º O gestor ou fiscais e seus substitutos deverão elaborar relatório registrando as ocorrências sobre a prestação dos serviços referentes ao período de sua atuação quando do seu desligamento ou afastamento definitivo.

50

INSTRUMENTOS DE

CONTROLE

EXECUÇÃO DOS CONTRATOS E

INSTRUMENTOS DE CONTROLE

EXECUÇÃO DOS CONTRATOS E 51

Art. 47. A execução dos contratos deverá ser acompanhada e fiscalizada por meio de instrumentos de controle que compreendam a mensuração dos seguintes aspectos, quando for o caso:

I - os resultados alcançados em relação ao contratado, com a verificação dos prazos de execução e da qualidade demandada;

II - os recursos humanos empregados em função da quantidade e da formação profissional exigidas; III - a qualidade e quantidade dos recursos materiais utilizados;

IV - a adequação dos serviços prestados à rotina de execução estabelecida; V - o cumprimento das demais obrigações decorrentes do contrato; e VI - a satisfação do público usuário.

§ 1º Deve ser estabelecido, desde o início da prestação dos serviços, mecanismo de controle da utilização dos materiais empregados nos contratos, para efeito de acompanhamento da execução do objeto bem como para subsidiar a estimativa para as futuras contratações.

§ 2º A conformidade do material a ser utilizado na execução dos serviços deverá ser verificada juntamente com o documento da contratada que contenha a relação detalhada destes, de acordo com o estabelecido no contrato, informando as respectivas quantidades e especificações técnicas, tais como marca, qualidade e forma de uso.

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INSTRUMENTOS DE CONTROLE

INSTRUMENTO DE MEDIÇÃO DE RESULTADO (IMR)

Mecanismo que define, em bases compreensíveis, tangíveis, objetivamente observáveis e comprováveis, os níveis esperados de qualidade da prestação

do serviço e respectivas adequações de pagamento. Mecanismo que define, em bases compreensíveis, tangíveis, objetivamente observáveis e comprováveis, os níveis esperados de qualidade da prestação

do serviço e respectivas adequações de pagamento.

INSTRUMENTOS DE CONTROLE

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GESTOR DO CONTRATO E

CLÁUSULAS EXORBITANTES

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CLÁUSULAS EXORBITANTES

GESTOR DO CONTRATO E 55 CLÁUSULAS EXORBITANTES Alteração unilateral Rescisão unilateral Sanções Ocupação temporária

UM CONTRATO DE

SERVIÇO

CONTINUADO COM

E

SEM DEDICAÇÃO

EXCLUSIVA DE

MÃO DE OBRA?

QUAIS AS DIFERENÇAS

FUNDAMENTAIS ENTRE

WWW.RONNYCHARLES.COM.BR 56 WWW.RONNYCHARLES.COM.BR

CLÁUSULAS EXORBITANTES

GESTOR DO CONTRATO E 57

COM dedicação

exclusiva

SEM dedicação exclusiva

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É POSSÍVEL

RETENÇÃO DE

PAGAMENTO POR

AUSÊNCIA DE

REGULARIDADE

FISCAL?

CLÁUSULAS EXORBITANTES

REGULARIDADE FISCAL E RETENÇÃO

EMENTA: ADMINISTRATIVO. CONTRATO. ECT. PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS DE TRANSPORTE. DESCUMPRIMENTO DA OBRIGAÇÃO DE MANTER A REGULARIDADE FISCAL. RETENÇÃO DO PAGAMENTO DAS FATURAS. IMPOSSIBILIDADE. 1 (...) o descumprimento de cláusula contratual pode até ensejar, eventualmente, a rescisão do contrato (art. 78 da Lei de Licitações), mas não autoriza a recorrente a suspender o pagamento das faturas e, ao mesmo tempo, exigir da empresa contratada a prestação dos serviços. (...) (STJ - REsp 633432 / MG – Rel. Ministro LUIZ FUX (1122) DJ 20.06.2005 p. 141 RNDJ vol. 69 p. 94)

CLÁUSULAS EXORBITANTES

Art. 31. A cada pagamento ao fornecedor a Administração realizará consulta ao Sicaf para verificar a manutenção das condições de habilitação, observadas as seguintes condições:

I - constatando-se, junto ao Sicaf, a situação de irregularidade do fornecedor contratado, deve-se providenciar a sua advertência, por escrito, para que, no prazo de 5 (cinco) dias úteis, o fornecedor regularize sua situação ou, no mesmo prazo, apresente sua defesa;

II - o prazo do inciso anterior poderá ser prorrogado uma vez por igual período, a critério da Administração; III - não havendo regularização ou sendo a defesa considerada improcedente, a Administração deverá comunicar aos órgãos responsáveis pela fiscalização da regularidade fiscal quanto à inadimplência do fornecedor, bem como quanto à existência de pagamento a ser efetuado pela Administração, para que sejam acionados os meios pertinentes e necessários para garantir o recebimento de seus créditos;

IV - persistindo a irregularidade , a Administração deverá adotar as medidas necessárias à rescisão dos contratos em execução, nos autos dos processos administrativos correspondentes, assegurada à contratada a ampla defesa; V - havendo a efetiva prestação de serviços ou o fornecimento dos bens, os pagamentos serão realizados normalmente, até que se decida pela rescisão contratual, caso o fornecedor não regularize sua situação junto ao Sicaf; e VI - somente por motivo de economicidade, segurança nacional ou outro interesse público de alta relevância, devidamente justificado, em qualquer caso, pela máxima autoridade do órgão ou entidade contratante, não será rescindido o contrato em execução com empresa ou profissional que estiver irregular no Sicaf.

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(21)

É POSSÍVEL RETENÇÃO

DE PAGAMENTO EM

RAZÃO DE

INADIMPLEMENTO DAS

OBRIGAÇÕES

TRABALHISTAS?

CLÁUSULAS EXORBITANTES

REGULARIDADE FISCAL E RETENÇÃO

É lícita a previsão contratual de retenção pela Administração de pagamentos devidos à contratada em valores correspondentes às obrigações trabalhistas e previdenciárias inadimplidas, incluindo salários, demais verbas trabalhistas e FGTS, relativas aos empregados dedicados à execução do contrato (TCU. Acórdão 3301/2015-Plenário).

Podendo a Administração arcar com as obrigações trabalhistas tidas como não cumpridas (quando incorre em culpa in vigilando), é legítimo que ela adote “medidas acauteladoras do erário, retendo o pagamento de verbas devidas a particular que, a priori, teria dado causa ao sangramento de dinheiro público” (STJ - REsp 1241862/RS, SEGUNDA TURMA, DJe 03/08/2011)

Art. 8º Os contratos de que trata este decreto conterão cláusulas que:

I - exijam da contratada declaração de responsabilidade exclusiva sobre a

quitação dos encargos trabalhistas e sociais decorrentes do contrato;

II - exijam a indicação de preposto da contratada para representá-la na

execução do contrato;

III - estabeleçam que o pagamento mensal pela contratante ocorrerá após

a comprovação do pagamento das obrigações trabalhistas, previdenciárias

e para com o Fundo de Garantia do Tempo de Serviço - FGTS pela

contratada relativas aos empregados que tenham participado da

execução dos serviços contratados;

(...)

DECRETO Nº 9.507, DE 2018

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(...)

VII - prevejam a verificação pela contratante, do cumprimento das obrigações

trabalhistas, previdenciárias e para com o FGTS, em relação aos empregados da

contratada que participarem da execução dos serviços contratados, em

especial, quanto:

a) ao pagamento de salários, adicionais, horas extras, repouso semanal

remunerado e décimo terceiro salário;

b) à concessão de férias remuneradas e ao pagamento do respectivo adicional;

c) à concessão do auxílio-transporte, auxílio-alimentação e auxílio-saúde,

quando for devido;

d) aos depósitos do FGTS; e

e) ao pagamento de obrigações trabalhistas e previdenciárias dos empregados

dispensados até a data da extinção do contrato.

DECRETO Nº 9.507, DE 2018

(...)

§ 1º Na hipótese de não ser apresentada a documentação comprobatória do

cumprimento das obrigações trabalhistas, previdenciárias e para com o FGTS

de que trata o inciso VII do caput deste artigo, a contratante comunicará o fato

à contratada e reterá o pagamento da fatura mensal, em valor proporcional ao

inadimplemento, até que a situação esteja regularizada.

§ 2º Na hipótese prevista no § 1º e em não havendo quitação das obrigações

por parte da contratada, no prazo de até quinze dias, a contratante poderá

efetuar o pagamento das obrigações diretamente aos empregados da

contratada que tenham participado da execução dos serviços contratados.

§ 3º O sindicato representante da categoria do trabalhador deve ser notificado

pela contratante para acompanhar o pagamento das verbas referidas nos § 1º e

§ 2º.

DECRETO Nº 9.507, DE 2018

WWW.RONNYCHARLES.COM.BR 65 66

VIGÊNCIA E

ALTERAÇÕES CONTRATUAIS

64

65

66

(23)

67

DA PRORROGAÇÃO

DA VIGÊNCIA E

DA PRORROGAÇÃO

DA VIGÊNCIA E 68

Contrato de

prestação

continuada

Contrato de

escopo

DA PRORROGAÇÃO

DA VIGÊNCIA E 69

RENOVAÇÃO

PRORROGAÇÃO

67

68

69

(24)

É OBRIGATÓRIA A

PRÉVIA PESQUISA DE

PREÇOS PARA QUE SEJA

REALIZADA A

PRORROGAÇÃO DE UM

CONTRATO DE SERVIÇO

CONTÍNUO?

ACÓRDÃO TCU Nº 1.214/2013 - PLENÁRIO

Em seu voto, o relator, diante das informações apresentadas, sugeriu que se entendesse desnecessária a realização de pesquisa junto ao mercado e a outros órgãos/entidades da Administração Pública para a prorrogação de contratos de natureza continuada, desde que as seguintes condições contratuais estejam presentes, assegurando a vantajosidade da prorrogação: a) previsão de que as repactuações de preços envolvendo a folha de salários serão efetuadas somente com base em convenção, acordo coletivo de trabalho ou em decorrência de lei; b) previsão de que as repactuações de preços envolvendo materiais e insumos (exceto, para estes últimos, quanto a obrigações decorrentes de acordo ou convenção coletiva de trabalho e de Lei), serão efetuadas com base em índices setoriais oficiais, previamente definidos no contrato, a eles correlacionados, ou, na falta de índice setorial oficial específico, por outro índice oficial que guarde maior correlação com o segmento econômico em que estejam inseridos ou adotando, na ausência de índice setorial, o Índice Nacional de Preços ao Consumidor Amplo - IPCA/IBGE. Para o caso particular dos serviços continuados de limpeza, conservação, higienização e de vigilância, o relator adicionou ainda a aderência de valores a limites fixado em ato da SLTI/MP. Nos termos do voto do relator, o Plenário manifestou sua anuência.

70

71

(25)

IN 05/2017 - ANEXO IX (Da vigência e da prorrogação)

7. A vantajosidade econômica para prorrogação dos contratos com mão de obra exclusiva estará assegurada, sendo dispensada a realização de pesquisa de mercado, nas seguintes hipóteses: a) quando o contrato contiver previsões de que os reajustes dos itens envolvendo a folha de salários serão efetuados com base em Acordo, Convenção, Dissídio Coletivo de Trabalho ou em decorrência de lei;

b) quando o contrato contiver previsões de que os reajustes dos itens envolvendo insumos (exceto quanto a obrigações decorrentes de Acordo, Convenção, Dissídio Coletivo de Trabalho e de lei) e materiais serão efetuados com base em índices oficiais, previamente definidos no contrato, que guardem a maior correlação possível com o segmento econômico em que estejam inseridos tais insumos ou materiais ou, na falta de qualquer índice setorial, o Índice Nacional de Preços ao Consumidor Amplo (IPCA/IBGE); e

c) no caso dos serviços continuados de limpeza, conservação, higienização e de vigilância, os valores de contratação ao longo do tempo e a cada prorrogação serão iguais ou inferiores aos limites estabelecidos em ato normativo da Secretaria de Gestão do Ministério do Planejamento, Desenvolvimento e Gestão.

PARECER n. 00004/2018/CPLC/PGF/AGU

EMENTA: ADMINISTRATIVO. LICITAÇÕES E CONTRATOS. AFERIÇÃO DO PREÇO ESTIMADO DA CONTRATAÇÃO. NECESSIDADE DE PESQUISA DE PREÇOS. OBSERVÂNCIA DA IN Nº 05/2014 /SLTI/MP COM AS ALTERAÇÕES IMPLEMENTADAS PELA IN Nº 03/2017-SEGES/MPDG PRIORIZANDO-SE OS PARÂMETROS CONTIDOS NOS INCISOS I E II. NECESSIDADE DE ANÁLISE CRÍTICA DOS VALORES PELO GESTOR. VANTAJOSIDADE ECONÔMICA DO CONTRATO NA PRORROGAÇÃO. POSSIBILIDADE DE DISPENSA DA PESQUISA DE PREÇOS NOS CONTRATOS COM E SEM DEDICAÇÃO EXCLUSIVA DE MÃO DE OBRA. REVISÃO DO ENTENDIMENTO CONTIDO NO PARECER Nº 12/2014/CPLC/DEPCONSU/PGF/AGU.

(...)

IV. A vantajosidade da prorrogação nos contratos de serviços continuados sem dedicação exclusiva de mão de obra estará assegurada quando houver previsão contratual de índice de reajustamento de preços, o que não impede que o gestor, diante das especificidades do contrato firmado, da competitividade do certame, da adequação da pesquisa de preços que fundamentou o valor de referência da licitação, da realidade de mercado, bem como da eventual ocorrência de circunstâncias atípicas no setor da contratação, decida, de maneira fundamentada, pela realização da pesquisa de preços.

73

74

(26)

PODE O

FORNECEDOR

RECUSAR A

RENOVAÇÃO

CONTRATUAL?

É POSSÍVEL NEGOCIAR,

QUANDO DA

RENOVAÇÃO

CONTRATUAL?

COM O FIM DO

PRAZO, SEM

RENOVAÇÃO, QUAIS

OS EFEITOS EM UM

CONTRATO DE

SERVIÇO CONTÍNUO?

76

77

78

(27)

QUAIS OS EFEITOS

DA NÃO

PRORROGAÇÃO

EM UM CONTRATO

DE ESCOPO?

DA PRORROGAÇÃO

DA VIGÊNCIA E 80

CONTRATO DE ESCOPO

Nos contratos por escopo, inexistindo motivos para sua

rescisão ou anulação, a extinção do ajuste somente se opera

com a conclusão do objeto e o seu recebimento pela

Administração,

diferentemente

dos

ajustes

por

tempo

determinado, nos quais o prazo constitui elemento essencial

e imprescindível para a consecução ou a eficácia do objeto

avençado (Acórdão 1674/2014-Plenário)

PODE OCORRER A

PRORROGAÇÃO

AUTOMÁTICA?

79

80

81

(28)

DA PRORROGAÇÃO

DA VIGÊNCIA E 82

PRORROGAÇÃO AUTOMÁTICA

LEI Nº 8.666/93

Art. 79 (...)

§ 5º Ocorrendo impedimento, paralisação ou

sustação do contrato, o cronograma de execução

será prorrogado automaticamente

por igual

tempo.

DA PRORROGAÇÃO

DA VIGÊNCIA E 83

PRORROGAÇÃO AUTOMÁTICA

Em regra a prorrogação do contrato administrativo deve ser

efetuada antes do término do prazo de vigência, mediante

termo aditivo, para que não se opere a extinção do ajuste.

Entretanto, excepcionalmente e para evitar prejuízo ao

interesse público, nos contratos de escopo, diante da inércia

do

agente

em

formalizar

tempestivamente

o

devido

aditamento, é possível considerar os períodos de paralisação

das obras por iniciativa da Administração contratante como

períodos de suspensão da contagem do prazo de vigência do

ajuste. (Acórdão 127/2016 Plenário)

É POSSÍVEL

FIRMAR

CONTRATOS COM

VIGÊNCIA

INDETERMINADA?

82

83

84

(29)

DA PRORROGAÇÃO

DA VIGÊNCIA E 85

VIGÊNCIA INDETERMINADA

"A ADMINISTRAÇÃO PODE ESTABELECER A VIGÊNCIA POR PRAZO INDETERMINADO NOS CONTRATOS EM QUE SEJA USUÁRIA DE SERVIÇOS PÚBLICOS ESSENCIAIS DE ENERGIA ELÉTRICA, ÁGUA E ESGOTO, SERVIÇOS POSTAIS MONOPOLIZADOS PELA ECT (EMPRESA BRASILEIRA DE CORREIOS E TELÉGRAFOS) E AJUSTES FIRMADOS COM A IMPRENSA NACIONAL, DESDE QUE NO PROCESSO DA CONTRATAÇÃO ESTEJAM EXPLICITADOS OS MOTIVOS QUE JUSTIFICAM A ADOÇÃO DO PRAZO INDETERMINADO E COMPROVADAS, A CADA EXERCÍCIO FINANCEIRO, A ESTIMATIVA DE CONSUMO E A EXISTÊNCIA DE PREVISÃO DE RECURSOS ORÇAMENTÁRIOS.” (Orientação Normativa AGU nº 36, de 13 de dezembro de 2011)

É POSSÍVEL

RENOVAR UM

SERVIÇO

CONTÍNUO

CONTRATADO

POR DISPENSA?

DA PRORROGAÇÃO

DA VIGÊNCIA E 87

RENOVAÇÃO E CONTRATAÇÃO DIRETA

Cada ato de prorrogação equivale a uma renovação

contratual,

motivo

pelo

qual

a

decisão

pela

prorrogação

de

contratação

direta

deve

ser

devidamente planejada e motivada, principalmente

mediante a indicação da hipótese legal ensejadora da

dispensa ou da inexigibilidade de licitação, válida no

momento do ato de prorrogação contratual. (Acórdão

213/2017 Plenário)

85

86

(30)

88

CONTRATUAIS

ALTERAÇÕES

CONTRATUAIS

ALTERAÇÕES 89

Unilaterais

• a) quando houver modificação do projeto ou das especificações, para melhor adequação técnica aos seus objetivos;

• b) quando necessária a modificação do valor contratual em decorrência de acréscimo ou diminuição quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos por esta Lei;

Por acordo

das partes

• a) substituição da garantia de execução;

• b) modificação do regime de execução ou do modo de fornecimento,; • c) modificação da forma de pagamento, por circunstâncias supervenientes, mantido;

• d) para restabelecer a relação pactuada inicialmente, para manutenção do equilíbrio econômico-financeiro inicial do contrato, na hipótese de sobrevirem fatos imprevisíveis, ou previsíveis porém de consequências incalculáveis, retardadores ou impeditivos da execução do ajustado, ou, ainda, em caso de força maior, caso fortuito ou fato do príncipe, configurando álea econômica extraordináriae extracontratual.

QUAL A DIFERENÇA DA

ALTERAÇÃO

QUANTITATIVA

PARA A

ALTERAÇÃO

QUALITATIVA

?

88

89

90

(31)

CONTRATUAIS

ALTERAÇÕES 91

Qualitativa

Quantitativa

QUAIS OS LIMITES PARA A

MODIFICAÇÃO UNILATERAL

DO CONTRATO

ADMINISTRATIVO?

CONTRATUAIS

ALTERAÇÕES 93

Legalidade

Necessidade

91

92

93

(32)

CONTRATUAIS

ALTERAÇÕES 94

Art. 65. Os contratos regidos por esta Lei poderão ser alterados, com as devidas justificativas, nos seguintes casos:

(...)

§ 1º O contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condições contratuais, os acréscimos ou supressões que se fizerem nas obras, serviços ou compras, até 25% (vinte e cinco por cento)do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de edifício ou de equipamento, até o limite de 50% (cinqüenta por cento)para os seus acréscimos.

§ 2º Nenhum acréscimo ou supressão poderá exceder os limites estabelecidos no parágrafo anterior, salvo:

I - (VETADO)

II - as supressões resultantes de acordo celebrado entre os contratantes.

EM QUE SITUAÇÕES A

ALTERAÇÃO

QUALITATIVA PODE

EXTRAPOLAR OS

LIMITES DA LEI Nº

8.666/93?

CONTRATUAIS

ALTERAÇÕES 96

LIMITES E ALTERAÇÕES QUALITATIVAS

Nas hipóteses excepcionalíssimas de alterações consensuais qualitativas de contratos de obras e serviços, é facultado à Administração ultrapassar os limites preestabelecidos no art. 65, §§ 1º e 2º, da Lei 8.666/1993, observados os princípios da finalidade, da razoabilidade e da proporcionalidade, além dos direitos patrimoniais do contratante privado, desde que satisfeitos cumulativamente os seguintes pressupostos: a) não acarretar para a Administração encargos contratuais superiores aos oriundos de uma eventual rescisão contratual por razões de interesse público, acrescidos aos custos da elaboração de um novo procedimento licitatório; b) não possibilitar a inexecução contratual, à vista do nível de capacidade técnica e econômico-financeira do contratado; c) decorrer de fatos supervenientes que impliquem dificuldades não previstas ou imprevisíveis por ocasião da contratação inicial; d) não ocasionar a transfiguração do objeto originalmente contratado em outro de natureza e propósito diversos; e) ser necessárias à completa execução do objeto original do contrato, à otimização do cronograma de execução e à antecipação dos benefícios sociais e econômicos decorrentes; f) demonstrar-se - na motivação do ato que autorizar o aditamento contratual - que as consequências da outra alternativa (a rescisão contratual, seguida de nova licitação e contratação) importam sacrifício insuportável ao interesse

94

95

(33)

É POSSÍVEL COMPENSAR

SUBPREÇO NA PLANILHA

CONTRATUAL ORIGINAL

COM SOBREPREÇOS,

MEDIANTE TERMO

ADITIVO?

CONTRATUAIS

ALTERAÇÕES 98

QUALITATIVAS E COMPENSAÇÃO

Os preços dos serviços novos acrescidos por termo aditivo, embora

derivem de prévio acordo entre as partes (art. 65, § 3º da Lei 8.666/93),

devem ser parametrizados pelos preços referenciais da Administração

vigentes à época da licitação (sistemas oficiais de custos e taxa de BDI do

orçamento base), e não pelos preços em vigor à época do aditamento,

observando-se ainda a manutenção do mesmo percentual de desconto

entre o valor global do contrato original e o obtido a partir dos preços

referenciais à época da licitação. (Acórdão 467/2015-Plenário)

CONTRATUAIS

ALTERAÇÕES 99

QUALITATIVAS E COMPENSAÇÃO

É incabível a compensação de eventual subpreço na planilha

contratual original com sobrepreços verificados em termos aditivos,

uma vez que isso implica a redução da vantajosidade inicial da

avença e, portanto, a alteração do equilíbrio econômico-financeiro

em desfavor da Administração. (Acórdão 349/2014-Plenário)

97

98

(34)

EVENTUAIS

SUPRESSÕES

INFLUENCIAM NO

CÔMPUTO DO

LIMITE PARA

ADITAMENTO

CONTRATUAL ?

CONTRATUAIS

ALTERAÇÕES 101 ACRÉSCIMOS SUPRESSÕES

LIMITE

CONTRATUAIS

ALTERAÇÕES 102

QUALITATIVAS E COMPENSAÇÃO

Os limites de aditamento estabelecidos no art. 65,

inciso II, § 1º, da Lei 8.666/93 devem ser verificados

separadamente, tanto nos acréscimos quanto nas

supressões de itens e quantitativos, e não pelo

cômputo final que tais alterações (acréscimos

menos decréscimos) possam provocar na equação

financeira do contrato.

(Acórdão

2059/2013-Plenário)

100

101

(35)

CONTRATUAIS

ALTERAÇÕES 103

QUALITATIVAS E COMPENSAÇÃO

É incabível a compensação de eventual subpreço na

planilha contratual original com sobrepreços verificados

em termos aditivos, uma vez que isso implica a redução

da vantajosidade inicial da avença e, portanto, a

alteração

do

equilíbrio

econômico-financeiro

em

desfavor da Administração. (Acórdão 349/2014-Plenário)

É POSSÍVEL

SUBCONTRATAÇÃ

O?

CONTRATUAIS

ALTERAÇÕES 105

SUBCONTRATAÇÃO

A subcontratação do objeto é admitida apenas

parcialmente, desde que motivada sob a ótica do

interesse público e com os seus limites devidamente

fixados pelo contratante, não podendo a atuação do

contratado transformar-se em mera intermediação ou

administração de contrato.

Acórdão 14193/2018 Primeira

Câmara

, Tomada de Contas Especial, Relator

Ministro-Substituto Weder de Oliveira.

103

104

(36)

AGRADECIMENTOS

@ronnycharlesadv ronnycharles@hotmail.com www.facebool.com/ronnycharles www.ronnycharles.com.br

106

(37)

]

DA MANUTENÇÃO DO EQUILÍBRIO ECONÔMICO

DA MANUTENÇÃO DO

EQUILÍBRIO ECONÔMICO

PARADIGMAS CONSTITUCIONAIS

• Art. 37.

• XXI – “ressalvados os casos especificados na legislação,

as obras, serviços, compras e alienações serão

contratados mediante processo de licitação pública que

assegure igualdade de condições a todos os concorrentes,

com cláusulas que estabeleçam obrigações de

pagamento, mantidas as condições efetivas da proposta,

nos termos da lei, o qual somente permitirá as exigências

de qualificação técnica e econômica indispensáveis à

garantia do cumprimento das obrigações”.

EQUILÍBRIO

ECONÔMICO

Álea ordinária

Reajuste

estrito

Repactuação

Álea

extraordinária

Reequilíbrio

econômico

3

1

2

3

(38)

REVISÃO ECONÔMICA

• a) Reajuste estrito

• b) Repactuação

• c) Reequilíbrio

econômico

NUANCES

• Fundamento

econômico

• Fato gerador

• Anualidade

• Previsão editalícia

• Instrumento

• Forma de cálculo

• Revisões subsequentes

QUESTÕES PRÁTICAS

Sem previsão no edital, é possível reconhecer

o direito ao reequilíbrio econômico? E ao

reajuste?

4

5

(39)

É possível a concessão de reajuste em

contrato com vigência inferior a um ano?

Orçamento

Proposta

Contrato

Fato

gerador

O reajuste pode ser dado de ofício ou precisa

ser solicitado?

7

8

(40)

É possível a concessão de repactuação e

reajuste no mesmo contrato?

CONTRATO

Reequilíbrio econômico Reequilíbrio econômico Reajuste Reajuste Repactuação Repactuação

Como se dá a contagem da anualidade na

repactuação?

12

10

11

(41)

Orçamento

Proposta

Contrato

Fato

gerador

IN 05/2017

Art. 55. O interregno mínimo de um ano para a primeira

repactuação será contado a partir:

I - da data limite para apresentação das propostas

constante do ato convocatório, em relação aos custos com

a execução do serviço decorrentes do mercado, tais como o

custo dos materiais e equipamentos necessários à

execução do serviço; ou

II - da data do Acordo, Convenção, Dissídio Coletivo de

Trabalho ou equivalente vigente à época da apresentação

da proposta, quando a variação dos custos for decorrente

da mão de obra e estiver vinculada às datas-bases destes

instrumentos.

IN 05/2017

Art. 54. A repactuação de preços, como espécie de reajuste contratual, deverá

ser utilizada nas contratações de serviços continuados com regime de

dedicação exclusiva de mão de obra, desde que seja observado o interregno

mínimo de um ano das datas dos orçamentos aos quais a proposta se referir.

(...)

§ 2º A repactuação poderá ser dividida em tantas parcelas quanto forem

necessárias, em respeito ao princípio da anualidade do reajuste dos preços da

contratação, podendo ser realizada em momentos distintos para discutir a

variação de custos que tenham sua anualidade resultante em datas

diferenciadas, tais como os custos decorrentes da mão de obra e os custos

decorrentes dos insumos necessários à execução do serviço.

13

14

(42)

Como se dá a contagem da anualidade em contratos

de serviço com diversas categorias profissionais?

CONTRATO Categoria 1 Categoria 2 Categoria 3 Materiais

IN 05/2017

Art. 54. A repactuação de preços, como espécie de reajuste contratual,

deverá ser utilizada nas contratações de serviços continuados com

regime de dedicação exclusiva de mão de obra, desde que seja

observado o interregno mínimo de um ano das datas dos orçamentos

aos quais a proposta se referir.

(...)

§ 3º Quando a contratação envolver mais de uma categoria profissional,

com datas-bases diferenciadas, a repactuação deverá ser dividida em

tantos quanto forem os Acordos, Convenções ou Dissídios Coletivos de

Trabalho das categorias envolvidas na contratação.

16

17

(43)

O aumento voluntário, dado pelo empregador,

gera direito à repactuação?

19

Pode ser concedido reajuste ou repactuação, em

contratos que, sem previsão no edital, suplantem a

anualidade, por culpa da Administração?

20

REAJUSTE SEM PREVISÃO CONTRATUAL

• (...)Conquanto o mencionado Contrato tenha sido estipulado para viger

durante 360 (trezentos e sessenta) dias, houve a celebração de Termo

Aditivo prorrogando esse prazo por mais quatro meses. Restando

atendido, pois, o interregno estabelecido na legislação (vigência por mais

de um ano), há de se reconhecer o direito ao reajuste, mesmo

considerando não haver previsão editalícia ou contratual fixando os

critérios a serem observados para tanto. É que a ausência de previsão

nesse sentido deve-se ao prazo inicialmente estipulado para o término

do contrato, qual seja, 360 (trezentos e sessenta) dias, lapso este inferior

aquele constante do mencionado art. 2º, parágrafo 1º, da Lei nº

10.192/01, dispositivo legal que não tem aplicação à hipótese em tela

(TRF5. PROCESSO: 08041620420134058300, AC/PE, DESEMBARGADOR

FEDERAL PAULO MACHADO CORDEIRO, 3ª Turma, JULGAMENTO:

22/09/2015)

21

19

20

(44)

REAJUSTE SEM PREVISÃO CONTRATUAL

• O estabelecimento do critério de reajuste de preços, tanto no edital

quanto no contrato, não constitui discricionariedade conferida ao

gestor, mas sim verdadeira imposição, ante o disposto nos arts. 40,

inciso XI, e 55, inciso III, da Lei 8.666/1993, ainda que a vigência

contratual prevista não supere doze meses. Entretanto, eventual

ausência de cláusula de reajuste de preços não constitui

impedimento ao reequilíbrio econômico-financeiro do contrato, sob

pena de ofensa à garantia inserta no art. 37, inciso XXI, da

Constituição Federal, bem como de enriquecimento ilícito do erário

e consequente violação ao princípio da boa-fé objetiva. Acórdão

7184/2018 Segunda Câmara, Recurso de Reconsideração, Relator

Ministro Augusto Nardes.

22

O que fazer quando o salário mínimo nacional é

aumentado para valor superior ao piso salarial da

categoria?

É possível repactuação com base em convenção

coletiva específica firmada pela empresa?

22

23

(45)

É possível indicar valor de salários

superiores ao piso salarial da categoria?

25

Valor salarial superior ao piso

REPRESENTAÇÃO. DISPENSA DE LICITAÇÃO. SELEÇÃO DA EMPRESA A SER CONTRATADA MEDIANTE PROCEDIMENTO CONCORRENCIAL. FIXAÇÃO DE SALÁRIOS MÍNIMOS A SEREM PRATICADOS NA CONTRATAÇÃO. FALTA NO DEVER LEGAL DE COMUNICAR AOS INTERESSADOS O RESULTADO DO JULGAMENTO DO PROCEDIMENTO LICITATÓRIO. FALTA AO DEVER DE COMUNICAR DIRETAMENTE À EMPRESA INTERESSADA A DESCLASSIFICAÇÃO DE SUA PROPOSTA. REPRESENTAÇÃO PARCIALMENTE PROCEDENTE. DETERMINAÇÕES AO ÓRGÃO PUBLICO. COMUNICAÇÃO E ARQUIVAMENTO.

1. Na realização de licitações visando à contratação de serviços de TI mediante alocação de postos de trabalho ou por outra modalidade assemelhada à simples terceirização de pessoal, a administração pública deverá observar, em regra, a proibição de não fixar, no edital, valores mínimos para os salários do pessoal, conforme estabelecido no art. 40, inciso X, da Lei 8.666/1993, facultando-se ao gestor, excepcionalmente, na hipótese de não estar sujeito ao art. 6º, II, da IN SLTI/MPOG 4/2008, estabelecer, em face de comprovado risco de aviltamento salarial, limitante inferior para o custo da mão de obra, justificando-se o parâmetro mínimo escolhido no processo administrativo pertinente, assim como a estrutura remuneratória que serviu de base à elaboração do orçamento básico da licitação, que deverá mostrar-se compatível com a qualidade esperada dos serviços pretendidos. (...) (Acórdão 332/2010 – Plenário).

IN 05/2017

Art. 5º É vedado à Administração ou aos seus servidores

praticar atos de ingerência na administração da contratada, a

exemplo de:

(...)

VI - definir o valor da remuneração dos trabalhadores da

empresa contratada para prestar os serviços, salvo nos casos

específicos em que se necessitam de profissionais com

habilitação/experiência superior à daqueles que, no mercado,

são remunerados pelo piso salarial da categoria, desde que

justificadamente; e

25

26

(46)

A divergência entre os salários estipulados na proposta de preços e

os efetivamente pagos aos profissionais configura irregularidade?

28

Salário pago inferior ao planilhado

...o pagamento de salários inferiores aos da proposta somente configuraria

descumprimento contratual caso houvesse cláusula expressa no edital e

no contrato exigindo a identidade entre esses valores, sendo a regra geral

a de que as quantias constantes da proposta correspondem aos preços dos

serviços, e não aos custos da contratada. Assim, uma vez que não há

cláusula dessa natureza nos contratos de engenharia consultiva em

comento, não se pode falar em violação ao contrato na realização desses

pagamentos. (Acórdão 2438/2013-Plenário. Revisor. Min. José Múcio

Monteiro).

Pode ser concedida repactuação, de ofício?

Há preclusão ao direito de repactuação?

30

28

29

(47)

Como se dá a preclusão lógica na renovação de

contratos de serviços com dedicação exclusiva de mão

de obra?

31

Preclusão lógica

Ocorre preclusão lógica do direito à repactuação de

preços decorrente de majorações salariais da categoria

profissional quando a contratada firma termo aditivo de

prorrogação contratual sem suscitar os novos valores

pactuados no acordo coletivo, ratificando os preços até

então acordados. Acórdão 1601/2014-Plenário

IN 05/2017

Art. 57. As repactuações serão precedidas de solicitação da

contratada, acompanhada de demonstração analítica da alteração dos

custos, por meio de apresentação da planilha de custos e formação de

preços ou do novo Acordo, Convenção ou Dissídio Coletivo de Trabalho

que fundamenta a repactuação, conforme for a variação de custos

objeto da repactuação.

(...)

§ 7º As repactuações a que o contratado fizer jus e que não forem

solicitadas durante a vigência do contrato serão objeto de preclusão

com a assinatura da prorrogação contratual ou

com o encerramento

do contrato

.

31

32

(48)

Cabe preclusão lógica parcial?

34

Quais os fatos geradores do reequilíbrio

econômico?

Art. 65. Os contratos regidos por esta Lei poderão ser alterados, com as devidas justificativas, nos seguintes casos:

I - unilateralmente pela Administração:

a) quando houver modificação do projeto ou das especificações, para melhor adequação técnica aos seus objetivos;

b) quando necessária a modificação do valor contratual em decorrência de acréscimo ou diminuição quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos por esta Lei; II - por acordo das partes:

(...)

d) para restabelecer a relação que as partes pactuaram inicialmente entre os encargos do contratado e a retribuição da administração para a justa remuneração da obra, serviço ou fornecimento, objetivando a manutenção do equilíbrio econômico-financeiro inicial do contrato, na hipótese de sobrevirem fatos imprevisíveis, ou previsíveis porém de conseqüências incalculáveis, retardadores ou impeditivos da execução do ajustado, ou, ainda, em caso de força maior, caso fortuito ou fato do príncipe, configurando álea econômica extraordinária e extracontratual.

34

35

(49)

1. modificação superveniente, pela Administração, do projeto a ser executado pelo contratado;

2. elevação da carga tributária incidente especificamente sobre o objeto contratual;

3. situação de fato preexistente ou não, de impossível conhecimento ou previsão, que onera a contratação;

4. fato imprevisível da natureza que atrasa ou torna mais custosa a prestação contratual;

5. hipótese de força maior, caso fortuito ou fato do príncipe, que não tenham sido previstas no contrato como de responsabilidade de um dos contratantes.

TCU

• “Observe o disposto na Lei 8.666/1993, evitando o aditamento de

contratos com base em evento não previsto na referida Lei (art. 65),

lembrando que as alterações contratuais podem ocorrer, dentre

outros motivos, para restabelecer o equilíbrio econômico-financeiro

inicial do contrato, na hipótese de sobrevirem fatos imprevisíveis,

ou previsíveis, porém de consequências incalculáveis, retardadores

ou impeditivos da execução do ajustado, e que qualquer

superveniência de fatos, tributários e/ou legais, de comprovada

repercussão nos preços contratados, poderá implicar na revisão dos

contratos, para mais ou para menos, consoante inciso II, alínea “d”,

c/c § 5º, do art. 65 da mencionada Lei.” (TCU – Acórdão 297/2005 –

Plenário.)

É possível reequilíbrio econômico e reajuste,

no mesmo contrato?

37

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INTRODUÇÃO 24/01/2019 GESTÃO E FISCALIZAÇÃO CONTRATUAL RONNY CHARLES LOPES DE TORRES

GESTÃO E FISCALIZAÇÃO

CONTRATUAL

INTRODUÇÃO

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Paradigmas e contratos da

Administração Pública

Espécies de “Contratos da

Administração”

Contratos administrativos e

desafios em sua execução

INTRODUÇÃO

CONTRATO

ADMINISTRATIVO

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

CARACTERÍSTICAS

FORMALISMO

MUTABILIDADE

PUBLICIDADE

NATUREZA DE

CONTRATO DE ADESÃO

CLÁUSULAS DE PRIVILÉGIO

(EXORBITANTES)

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GESTOR DO

CONTRATO

OU

FISCAL DO

CONTRATO?

DEFININDO COMPETÊNCIAS:

LEI Nº 8.666/93

“Art. 67. A execução do contrato deverá ser acompanhada e fiscalizada por

um representante da Administração especialmente designado, permitida a

contratação de terceiros para assisti-lo e subsidiá-lo de informações

pertinentes a essa atribuição.”

§ 1º O representante da Administração anotará em registro próprio todas as

ocorrências relacionadas com a execução do contrato, determinando o que

for necessário à regularização das faltas ou defeitos observados.

§ 2º As decisões e providências que ultrapassarem a competência do

representante deverão ser solicitadas a seus superiores em tempo hábil para a

adoção das medidas convenientes.

GESTOR DO CONTRATO OU FISCAL DO CONTRATO?

GESTOR DO CONTRATO OU FISCAL DO CONTRATO?

FISCAL

GESTOR

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GESTOR DO CONTRATO OU FISCAL DO CONTRATO?

GESTOR DO CONTRATO OU FISCAL DO CONTRATO?

DECRETO Nº 9.507, de 2018

Art. 11. A gestão e a fiscalização de que trata o art. 10 competem ao

gestor da execução dos contratos, auxiliado pela fiscalização técnica,

administrativa, setorial e pelo público usuário e, se necessário, poderá

ter o auxílio de terceiro ou de empresa especializada, desde que

justificada a necessidade de assistência especializada

GESTOR DO CONTRATO OU FISCAL DO CONTRATO?

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GESTOR E FISCAIS

DO CONTRATO

DA INDICAÇÃO E

DESIGNAÇÃO DO

O FISCAL DEVE

SER

CIENTIFICADO,

ANTES DA

DESIGNAÇÃO?

GESTOR E FISCAIS DO CONTRATO

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02

03

04

INDICAÇÃO

(setor requisitante)