Painel 14 Tributação do Setor Elétrico

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Painel 14

Tributação do Setor Elétrico

Chair: Stael Freire

stael@staelfreire.com.br

Palestrantes: Donovan Mazza Lessa

donovan@maneira.adv.br

Rodrigo Brunelli Machado

rbrunelli@ulhoacanto.com.br

Jonathan Barros Vita

jbvita@gmail.com

Secretária: Taís Gruzdiv Capitanio

tais.capitanio@utumilaw.com

O Sistema Elétrico Brasileiro

Tributação do Setor Elétrico

Stael Freire

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Setor Elétrico - Governança

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Capacidade Instalada no SIN em 2018

Fonte: Operador Nacional do Sistema Elétrico “ONS” – “Plano de Ampliações e Reforços nas Instalações de Transmissão do SIN – PAR Executivo 2019 - 2023

Marco Regulatório

• Situação do setor elétrico - 1990 a 1995;

• Reestruturação do setor elétrico – 2004;

• Medida Provisória n° 579/2012 e a Lei n° 12.783/2013;

• Lei Complementar n° 158/2017;

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Tributos e Encargos do Setor Elétrico

• Tributos FEDERAIS PIS COFINS ESTADUAIS ICMS MUNICIPAIS COSIP/CIP ITBI ISS TAXAS

VAF – Geração e Distribuição

Tributos e Encargos do Setor Elétrico

• Encargos Setoriais:

• CCC – Conta de Consumo de Combustíveis;

• TFSEE – Taxa de Fiscalização dos Serviços de Energia Elétrica;

• CDE – Conta de Desenvolvimento Energético;

• PROINFA – Programa de Incentivo às Fontes Alternativas;

• P & D –Pesquisa e Desenvolvimento;

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Muito Obrigada!

Stael Freire

stael@staelfreire.com.br

Tributação

Federal

no

Setor

Elétrico:

divergências

de

interpretação entre o Fisco e os

contribuintes quanto ao conceito de

receita em relação à CVA e à CDE.

Tributação do Setor Elétrico

Donovan Mazza Lessa

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CDE – Conta de Desenvolvimento Energético

• Fundo setorial controlado pela Eletrobrás (Lei nº 10.438/02); parte

de seus recursos são repassados às distribuidoras para cobrir custos extraordinários em determinadas situações previstas na legislação;

• Origem dos Recursos: pagamentos anuais por uso de bens públicos,

multas da ANEEL, créditos da União e quotas anuais pagas por agentes comercializadores mediante encargo tarifário incluído nas tarifas;

• Em síntese: a) as concessionárias cobram na fatura de energia um valor

a título de CDE (encargo tarifário) e repassam integralmente este valor ao fundo; b) posteriormente, o Fundo repassa valores às distribuidoras a serem utilizados no custeio de determinadas atividades (subvenção para custeio).

CDE – Conta de Desenvolvimento Energético

• RFB – SC COSIT nº 04/14: a) os valores cobrados dos usuários pela distribuidora e repassados à CDE sofrem a incidência do PIS/COFINS; b) os recursos recebidos pelas distribuidoras da Eletrobrás, através da CDE, também sofrem a incidência do PIS/COFINS;

• Não incidência do PIS/COFINS sobre os valores arrecadados pelas distribuidoras e repassados à CDE: receita de terceiros;

• Conceito jurídico de receita para fins de tributação: ingresso de recursos decorrentes da atividade empresarial que se agregue definitivamente ao patrimônio (exemplo do ICMS na BC do PIS/COFINS).

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CVA – Conta de compensação de variação de

valores de itens da “Parcela A”

• Equilíbrio econômico-financeiro e revisão tarifária (anual);

• CVA: conta contábil para registro da variação de custos da Parcela “A” da tarifa de energia (encargos tarifários e preço da energia adquirida para distribuição); para concretização do reajuste tarifário, a CVA deverá ser fiscalizada e aprovada pela ANEEL;

• Os custos superiores aos previstos serão registrados como um ativo a ser recuperado pela distribuidora, gerando o registro de receita em conta de resultado; os custos inferiores serão registrados como passivo, gerando despesa em conta de resultado;

CVA – Conta de Compensação de Variação de

valores de itens da “Parcela A”

• RFB – SC COSIT nº 101/16: as receitas reconhecidas em contrapartida aos valores registrados na CVA integram a base de cálculo do PIS/COFINS;

• CVA: ativo contábil-regulatório, que representa uma receita apenas para a contabilidade, e não para fins tributários;

• Receita provisória: (i) a “receita” da CVA em função do aumento dos custos de um mês pode ser absorvida nos meses seguintes pela redução dos custos; (ii) a “receita” da CVA pode não ser reconhecida pela ANEEL;

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CVA – Conta de Compensação de Variação de

valores de itens da “Parcela A”

• Ao contrário do IRPJ/CSLL, em que a variação negativa da CVA irá neutralizar a variação positiva, no PIS/COFINS isto não ocorre, pois haverá a incidência das contribuições na “receita da CVA” mas não haverá dedução da “despesa de CVA”, por falta de previsão legal;

• Bis in idem: a “receita de CVA” já tributada por competência no mês do registro contábil será novamente tributada quando do ingresso da receita da venda de energia com a tarifa atualizada.

Mês Janeiro Fevereiro Março Abril Maio Junho Julho Agosto Setembro Outubro Novembro Dezembro Saldo Variação CVA R$ 100,00 R$ 100,00 R$ 100,00 R$ 100,00 R$ 100,00 R$ 100,00 -R$ 100,00 -R$ 100,00 -R$ 100,00 -R$ 100,00 -R$ 100,00 -R$ 100,00 R$

-Conta CVA R$ 100,00 R$ 200,00 R$ 300,00 R$ 400,00 R$ 500,00 R$ 600,00 R$ 500,00 -R$ 400,00 -R$ 300,00 -R$ 200,00 -R$ 100,00 R$ - R$ -IRPJ/CSLL (34%) R$ 34,00 R$ 34,00 R$ 34,00 R$ 34,00 R$ 34,00 R$ 34,00 -R$ 34,00 -R$ 34,00 -R$ 34,00 -R$ 34,00 -R$ 34,00 -R$ 34,00 R$ -PIS/COFINS (9,25%) R$ 9,25 R$ 9,25 R$ 9,25 R$ 9,25 R$ 9,25 R$ 9,25 R$ - R$ - R$ - R$ - R$ - R$ - R$ 55,50

Muito Obrigado!

Donovan Mazza Lessa

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Temas

controvertidos

na

Tributação do Setor Elétrico

Rodrigo Brunelli Machado

Tributação na subvenção para

consumidores de baixa renda

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Relevância da Subvenção

• O acesso à energia elétrica é um direito indispensável à dignidade humana;

• Proposta de Emenda Constitucional nº 44/2017:

• “Art. 6º. São direitos sociais a educação, a saúde, a alimentação, o

trabalho, a moradia, o acesso à energia elétrica, o transporte, o lazer, a segurança, a previdência social, a proteção à maternidade e à infância, assistência aos desamparados, na forma desta Constituição.”

Relevância da Subvenção

• Abrangência (base 12/2018): 8.554.606 unidades consumidoras residenciais, de um total de 72.498.007 (11,79%);

• Redução mensal em torno de R$200 milhões

• Fonte:www.aneel.gov.br/indicadores-da-distribuição, acesso em 12.03.2019. Base dezembro/2018.

Região Percentual Valor do benefício

Centro-Oeste 7,55 R$10.174.491,98 Sudeste 6,38 R$50.900.674,69 Sul 5,00 R$11.906.448,80 Nordeste 24,59 R$101.975.446,60 Norte 18,82 R$22.094.768,39 Total 11,79% R$197.051.830,46

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Natureza Jurídica da Subvenção

• Subvenção econômica para promoção da modicidade da tarifa de fornecimento de energia elétrica aos consumidores finais da subclasse residencial baixa renda (Lei nº 10.604/02, art. 5º);

• Atualmente, os recursos da Subvenção provêm da Conta de Desenvolvimento Energético – CDE (Lei nº 10.438/02, art. 13);

• Controvérsia acerca da natureza da Subvenção: custeio ou investimento;

• Três relações jurídicas:

- Subvenção: Distribuidora (polo ativo) – Poder concedente (polo passivo) - Energia: Consumidor (polo ativo) – Distribuidora (polo passivo)

- Tributos: União, Estados e DF (polo ativo) – Distribuidora (polo passivo)

Tributação da Subvenção

• IRPJ, CSL, PIS e COFINS: Para RFB, trata-se de subvenção para custeio, passível de incidência de IRPJ, CSL, PIS e COFINS (Solução de Consulta Interna COSIT nº 04/2017);

• ICMS: Subvenção não é preço por circulação de mercadoria, logo, não é base de cálculo do imposto

- nesse sentido, Parecer nº 00500/2014/PFANEEL/PGF/AGU, de 11.12.2014; - em sentido contrário, STJ, REsp nº 1.286.705-SP (15.12.2015) e REsp nº

1.667.780-SP (03.08.2017);

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Incidência de ICMS sobre TUST e TUSD

Incidência do ICMS sobre TUST e TUSD

• Incide ICMS sobre os valores pagos pelos consumidores a título de Tarifa de Uso do Sistema de Distribuição (“TUSD”) e Tarifa de Uso do Sistema de Transmissão (“TUST”)?

• Art. 9º da Lei nº 9.648, de 27.05.1998:

“Art. 9º Para todos os efeitos legais, a compra e venda de energia elétrica entre concessionários ou autorizados, deve ser contratada separadamente do acesso e uso dos sistemas de transmissão e distribuição.

Parágrafo único. Cabe à ANEEL regular as tarifas e estabelecer as condições gerais de contratação do acesso e uso dos sistemas de transmissão e de distribuição de energia elétrica por concessionário, permissionário e autorizado, bem como pelos consumidores de que tratam os arts. 15 e 16 da Lei no 9.074, de 1995.”

• Art. 5º da Resolução ANEEL nº 281, de 1.10.1999:

“Art. 5º As concessionárias e permissionárias do serviço público de distribuição deverão:

III - negociar e celebrar os Contratos de Conexão e Uso dos Sistemas de Distribuição, com os usuários que venham conectar-se às suas instalações de distribuição;

IV - efetuar a medição nos pontos de conexão do usuário e faturar os encargos decorrentes da conexão e do uso dos sistemas de transmissão e distribuição, discriminando as parcelas referentes aos sistemas de transmissão e de distribuição;

• TUST e TUSD são cobradas pelas concessionárias permissionárias do serviço de distribuição de energia elétrica pela disponibilização dos sistemas de distribuição e transmissão aos usuários.

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Incidência do ICMS sobre TUST e TUSD

• Posicionamento do Fisco:

• Incide ICMS, pois as tarifas pagas devem ser consideradas como parte

integrante do preço da própria energia elétrica, base de cálculo do imposto;

• Não seria possível dissociar os custos de transmissão e distribuição do

preço praticado na venda de energia elétrica adquirida pelo consumidor, pois, em virtude de sua natureza física unitária, a geração, transmissão e distribuição ocorrem simultaneamente.

Incidência do ICMS sobre TUST e TUSD

• Posicionamento dos Contribuintes:

• TUST e TUSD não configuram preço pago pelo consumo de energia elétrica, logo, não podem compor a base de cálculo do ICMS;

• A contratação do sistema de distribuição e transmissão é autônoma em relação à compra de energia elétrica (Lei nº 9.648/98, art. 9º);

• O fato gerador do ICMS é a circulação da mercadoria (energia elétrica), e não a disponibilização do sistema de distribuição e transmissão;

• Solução de Consulta nº 036, de 11.07.2007, proferida pela Secretaria da Fazenda do Estado de Santa Catarina:

• “ICMS. O fornecimento de energia elétrica e o acesso e uso dos sistemas de transmissão e distribuição

constituem negócios distintos. O mero uso de rede de distribuição de energia elétrica pelo fornecedor,

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Incidência do ICMS sobre TUST e TUSD

• Supremo Tribunal Federal

• Negou provimento ao Recurso Extraordinário por se tratar de controvérsia infraconstitucional. (Ag.Rg RE com Ag n.º 1.046.896; AgRg RE n.º 1.049.104; AgRg RE n.º 1.030.939);

• Superior Tribunal de Justiça

• O STJ decidiu pela sujeição do tema ao rito do Recursos Repetitivos nos termos do art. 1.036, §5º do CPC/15. Atualmente, aguarda-se decisão nos Recursos Especiais nºs 1.692.023, 1.699.851 e 1.163.020;

• Tribunais de Justiça de São Paulo e Rio de Janeiro

• A posição majoritária do TJSP defende a não inclusão do TUST e TUSD na base de cálculo do ICMS.

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Incidência do ICMS sobre Perdas

Incide ICMS sobre perdas, técnica ou não?

• Ao longo da cadeia de geração e distribuição de energia elétrica, parte da energia em circulação sofre perdas, classificadas como técnicas e não-técnicas;

Produção Transmissão Distribuição Consumo

• Perdas técnicas constituem a quantidade de energia elétrica dissipada entre os suprimentos de energia da distribuidora e os pontos de entrega nas instalações das unidades consumidoras ou distribuidoras supridas;

• Perdas não-técnicas (comerciais) são aquelas apurada pela diferença entre as perdas totais e as perdas técnicas, considerando, portanto, todas as demais perdas associadas à distribuição de energia elétrica, tais como furtos de energia, erros de medição, etc. Essas perdas estão diretamente associadas à gestão comercial da distribuidora.

Incidência do ICMS sobre Perdas

• Posicionamento do fisco:

• Incide ICMS sobre os valores relativos às perdas técnicas, pois o fato gerador ocorre no momento da saída da energia da geradora/distribuidora;

• De acordo com o art. 155, II, da Constituição Federal c/c o art. 12, I, da Lei Complementar nº 87/96, o critério temporal do ICMS é a saída da mercadoria do estabelecimento do contribuinte, o que acontece quando há perda de energia ao longo da cadeia de geração e distribuição.

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Incidência do ICMS sobre Perdas

• Posicionamento dos contribuintes:

• Não incide ICMS, pois, nos casos em que a energia elétrica sai da geradora/distribuidora mas não chega ao destinatário, por perda técnica ou comercial, a operação de circulação da mercadoria não se efetiva, logo, não ocorre o fato gerador do ICMS;

• Na medida em que as perdas são consideradas na determinação da recomposição periódica da tarifa de energia elétrica, a cobrança de ICMS sobre as perdas caracteriza dupla incidência do imposto.

Incidência do ICMS sobre Perdas

• Superior Tribunal de Justiça

• Súmula 391: “O ICMS incide sobre o valor da tarifa de energia elétrica correspondente à demanda de potência efetivamente utilizada.”;

• Tribunais de Justiça do Distrito Federal e dos Territórios

• “(...) 3. Os valores indicados sobre perdas técnicas ou não técnicas não integram a base de cálculo do ICMS, bem como as tarifas de utilização do sistema de distribuição TUSD ou de transmissão TUST. (...)” (Apelação nº 2016.0110904304, 6ª Turma Cível, DJE de 29.08.2017)

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Muito Obrigado!

Rodrigo Brunelli Machado

rbrunelli@ulhocanto.com.br

Regulação e Tributação do

Setor Elétrico: das energias

fósseis às renováveis

Tributação do Setor Elétrico

Jonathan Barros Vita

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Regulação e Tributação do Setor Elétrico: das

energias fósseis às renováveis

Matriz energética e fases até o consumo

• Formas de classificação da produção de energia: por origem, por equipamento ou por renovabilidade;

• Geração, transmissão e consumo de eletricidade no contexto brasileiro;

• O Balanço Energético Nacional (BEN) da Empresa de Pesquisa Energética (EPE).

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Sustentabilidade das energias fósseis e

renováveis

• Sustentabilidade da matriz energética e elétrica brasileiras;

• O índice do Trilema energético do World Energy Council e suas dimensões:

• Energy security;

• Energy equity (accessibility and affordability); e

• Environmental sustainability.

• O Brasil no cenário mundial da sustentabilidade energética.

ICMS Ecológico

• Contornos atuais do ICMS Ecológico;

• Abrangência do ICMS Ecológico no Brasil;

• ICMS Ecológico e sua possível expansão no campo da Energia Elétrica de fontes renováveis.

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Gargalos tributários e regulatórios

• Tributação multinível = impossibilidade de uma regulação coerente e efetiva do sistema e/ou de suas fases;

• Incentivos nos insumos não refletidos totalmente no preço da energia;

• Desonerações setoriais à energia solar e eólica inefetivas;

• Inexistência de regulação ou tributação sobre o retorno de energia elétrica às redes de energia através de painéis solares.

Muito Obrigado!

Jonathan Barros Vita

(21)

Painel 14

Tributação do Setor Elétrico

Chair: Stael Freire

stael@staelfreire.com.br

Palestrantes: Donovan Mazza Lessa

donovan@maneira.adv.br

Rodrigo Brunelli Machado

Jonathan Barros Vita

jbvita@gmail.com

Secretária: Taís Gruzdiv Capitanio