Questão
O SE HOUVER DOCUMENTO que preveja alguma obrigação, mas
que não seja título executivo (nos termos do art. 585 do CPC) qual a
solução?
Se não há título, temos uma de crise de certeza:
Solução - PROCESSO DE CONHECIMENTO.
Opções:
(i) procedimento comum (pedido condenatório, “ação de
cobrança”, quando estivermos diante de cobrança de débito)
(ii) conforme o valor, procedimento especial do JEC (L. 9.099/95)
(iii) procedimento especial, ação monitória (CPC, arts. 700 a 702)
Objetivo
A finalidade é obter o implemento de uma obrigação:
pagar ou entregar coisa
- é um procedimento mais célere para os casos em que
autor dispõe de documento escrito
sem força de título executivo, que traduza obrigação de
pagar quantia ou de entregar coisa (CPC, art. 700).
- ou seja, não é possível a utilização do processo de
execução, por falta de título executivo, mas já há prova
escrita de onde se deflui o dever de pagar ou de entregar
coisa determinada (fungível ou bem móvel específico).
Cabimento
Poderá o autor se valer do procedimento monitório
SOMENTE se estiver presente:
(i) documento escrito
(ii) sem força de título executivo
No caso deverá se atentar para:
- que o documento em questão, tenha a
concorrência do devedor na sua produção;
- não se admite documento produzido
unilateralmente pelo credor.
Petição Inicial
A petição inicial deve observar os seguintes requisitos
(aplica-se o processo de conhecimento de forma subsidiária):
(i) Endereçamento;
(ii) qualificação das partes;
(iii) demonstração do inadimplemento e da existência de
documento escrito sem força de título executivo extrajudicial;
(iv) requerimento para expedição do mandado de pagamento
e honorários de 5% (CPC, art. 701).
Atenção
:
Procedimento
O Procedimento da ação monitória:
1) inicial (acompanhada do documento sem força de
título – e, se for caso de pagamento, demonstrativo
de débito)
2) expedição do mandado de pagamento.
A partir daí, existem caminhos distintos:
Primeiro caminho
3a) réu paga / entrega o bem
4a) processo é extinto – réu não arcará com custas e
pagará honorários de 5% (CPC, art. 701 e § 1°)
Procedimento
O Procedimento da ação monitória:
1) inicial (acompanhada do documento sem força de
título – e, se for caso de pagamento, demonstrativo de
débito)
2) expedição do mandado de pagamento.
A partir daí, existem caminhos distintos:
Segundo Caminho
3b) réu permanece silente
4b) constitui-se o título executivo judicial (art. 701, § 2º)
5b) conversão do mandado de pagamento em mandado
executivo (seguindo o trâmite da execução: de quantia
certa / para entrega de coisa, conforme o caso)
Procedimento
O Procedimento da ação monitória:
1) inicial (acompanhada do documento sem força de título –
e, se for caso de pagamento, demonstrativo de débito)
2) expedição do mandado de pagamento.
A partir daí, existem caminhos distintos:
Terceiro Caminho
3c) réu apresenta embargos à ação monitória (CPC, art. 702)
4c) embargos serão atuados em apartado se parciais, para
execução da parcela incontroversa (CPC, art. 702, § 7°)
5c) rejeitados os embargos haverá a constituição do título
executivo judicial (segue-se o trâmite da execução), ou
6c) embargos procedentes, não há que se falar em
pagamento do réu ao autor.
EXEMPLO
João
Vale,
brasileiro,
casado,
empresário,
residente
e
domiciliado em Guarulhos
– SP, comparece ao seu escritório e
relata o seguinte: a) que em 20 de janeiro de 2010 recebeu um
cheque de Pedro Sampaio, no valor de R$ 36.000,00 (trinta e
seis mil reais), referente à instalação de uma piscina aquecida
em sua casa de praia localizada em São Sebastião
– SP; b)
que o referido cheque foi devolvido pelo Banco sacado,
localizado na cidade de São Paulo
– SP, por insuficiência de
fundos; c) que, apesar da devolução do cheque, o sacador, a
pedido do emitente, não promoveu a ação de execução
aguardando até a presente data o pagamento, pretende agora
constranger o emitente ao pagamento.
QUESTÃO: Com base nos dados e documentos fornecidos
promova a ação competente.
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CÍVEL DO FORO DA COMARCA DA SÃO SEBASTIÃO.
(10 linhas)
JOÃO VALE, brasileiro, casado, empresário, portador do RG nº (número) e
inscrito no CPF/MF nº (número), residente e domiciliado em Guarulhos, na Rua (endereço), nº (número), Centro, por seu advogado que esta subscreve, procuração anexa (doc. 1), vem, respeitosamente, à presença de V. Exa., com fulcro nos artigos 700 e seguintes do CPC, propor a presente AÇÃO
MONITÓRIA em face de PEDRO SAMPAIO, (nacionalidade), (estado civil),
(profissão) portador do R.G. nº (número) e inscrito no CPF/MF nº (número), domiciliado na Rua (endereço), São Sebastião - SP, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas.
DOS FATOS
Em 20 de janeiro de 2010, o autor recebeu do réu, a título de pagamento pela instalação de uma piscina aquecida, o cheque nº (número), c/c nº (número), Agência Central - SP, do (Nome do Banco), no valor de R$36.000,00, depositado no dia seguinte e devolvido pelo banco sacado pelo motivo “11”, ou seja, por insuficiência de fundos (doc. 2).
Contudo, o autor, apesar de todos os esforços no sentido de receber o referido crédito do réu, amigavelmente, não obteve êxito, sendo compelido a promover a presente ação monitória nos termos da lei.
DA MEMÓRIA DISCRIMINADA E ATUALIZADA DO DÉBITO
Conforme memória discriminada de cálculo anexa (doc. 3), o réu deve ao autor a importância original de R$ 36.000,00 (trinta e seis mil reais), valor esse, que atualizado até a presente data e acrescido dos juros legais, importa num total de R$ 39.505,24 (trinta e nove mil quinhentos e cinco reais e vinte e quatro centavos).
A correção monetária foi efetuada sobre o valor na data de emissão do título e foi calculada de acordo com a tabela prática para cálculo de atualização monetária dos débitos judiciais do TJSP.
Aplica-se a correção monetária desde a data de emissão da cambial conforme entendimento pacífico em nossos Tribunais (RT 799/241), bem como juros legais, desde a data de apresentação do título conforme art. 52, II, da Lei 7.357, de 2 de setembro de 1985.
DO DIREITO
O direito ampara a pretensão do autor, conforme se infere do disposto pelos arts. 700 e 701 do CPC.
Inobstante, o referido documento não possuir eficácia de título executivo extrajudicial em virtude da prescrição da ação executiva, o mesmo é perfeitamente utilizável para o procedimento monitório, consoante entendimento jurisprudencial pacífico dos Tribunais Brasileiros, senão vejamos:
“O cheque encontra-se prescrito para o exercício de execução, tendo em vista que o prazo respectivo é de 6 meses. O cheque perdeu a eficácia executória, mas não deixou de ser prova hábil para ensejar a ação monitória (art. 1102-A do CPC. Preliminar rejeitada. Inépcia da inicial. Causa debendi não declinada. Cheque devolvido por insuficiência de fundos. Prova bastante para comprovação de crédito. Ao autor não cabe declinar a causa debendi.
(TJDF- AC 43.965- 3ª T. Rel. Des. Campos Amaral- DJU 06.08.97)
Portanto, o título em questão preenche todos os requisitos exigidos pelo CPC, ensejando cobrança através da ação monitória.
DO PEDIDO
Diante do exposto, requer à V. Exa.:
a) citação do réu para que, no prazo de 15 dias, efetue o pagamento no valor de R$ 39.505,24, acrescido de correção monetária e juros até a data do efetivo pagamento, ficando assim, sujeito a honorários advocatícios de 5% e isento de custas, ou, querendo ofereça embargos à presente demanda sob pena de, ato contínuo, nos termos do art. 701, § 2º do CPC, seja constituído de pleno direito o titulo executivo judicial iniciando-se a fase de cumprimento de sentença;
b) que, na hipótese de não pagamento e oposição dos embargos, uma vez rejeitados os mesmos, nos termos do § 8º do art. 702 do CPC, também seja convertida de imediato a presente demanda em cumprimento de sentença; c) a produção de todos os meio de provas admitidos em direito, v.g., o depoimento pessoal do réu, oitiva de testemunhas, perícias e os demais que se fizerem necessários para a solução da presente lide, na remota hipótese do oferecimento dos embargos.
À causa é atribuído o valor de R$ 39.505,24 (por extenso). Nestes termos,
