A reclamação constitucional no direito comparado

Neste item, aproveita-se a rica pesquisa de Direito Comparado já realizada por Marcelo Navarro Ribeiro Dantas, no principal trabalho até hoje empreendido sobre

267 _{Como exposto nos itens 2.2.2.4. e 2.2.2.5., durante a fase constitucional da reclamação, o STF ensaiou, em}

algumas decisões, utilizar a reclamação como forma de controlar a aplicação de seus precedentes, no caso, de impor respeito às rationes decidendi de acórdãos de controle concentrado e difuso de constitucionalidade, o que, contudo, não vingou, apesar dos debates capitaneados principalmente por Gilmar Ferreira Mendes. Era, naquela fase constitucional, latente o vácuo jurídico consistente na ausência de um meio adequado para impor a interpretação dos tribunais aos demais juízes, para adensar a segurança jurídica e a igualdade da prestação jurisdicional, o que veio a ser suprido na fase codificada, pelo

268 _{MIRANDA ROSA, Felippe Augusto. Sociologia do Direito, cit., p. 158.}

269 _{“A segurança social, ou seja, a segurança da sociedade como um todo, também está presente nas normas} processuais (...) Os valores éticos que informa a vida social encontram-se presentes em todo o sistema de normas processuais (...) Prevalecendo esses valores éticos, é acentuada a realização dos demais valores básicos que o complexo sócio-cultural procura assegurar do Direito Processual” (MIRANDA ROSA, Felippe Augusto. Sociologia do Direito, cit., p. 160-161).

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reclamação constitucional.270 O autor elegeu – partindo de métodos de pesquisa do Direito Comparado, previamente expostos – sete países e o ordenamento comunitário europeu para comparar com o ordenamento jurídico brasileiro, no intuito de identificar algum instituto similar à reclamação constitucional.

Por ser um instituto genuinamente brasileiro, não buscou uma medida exatamente idêntica à reclamação. Buscou-se, nos sistemas estrangeiros eleitos, analisar como funcionam e operam os meios jurídicos existentes, para identificar instrumentos que desempenhem as finalidades exercidas pela reclamação no Brasil. Assim, em sua pesquisa, não utilizou o nomen iuris como parâmetro de pesquisa, mas sim as características, funções e finalidades dos institutos comparados.271

Convém registrar que, no momento da pesquisa realizada por Marcelo Navarro Ribeiro Dantas, as funções da reclamação eram a de preservar a competência e a de garantir a autoridade das decisões dos tribunais. Não havia, ainda, a previsão textual das hipóteses de cabimento para controlar e impor a observância de precedentes. Então, os parâmetros de pesquisa, para fins de Direito Comparado, no rastro de um instituto homólogo, limitaram-se a preservação de competência e garantia de autoridade dos julgados. Não foram buscados institutos com as características da reclamação, cujo objetivo também fosse controlar aplicação de precedentes.

O autor elegeu sete países e o sistema jurídico da comunidade europeia. O Estados Unidos, pois é país do judicial review e a origem da teoria dos poderes implícitos (implied powers theory), tão importante para a gênese da reclamação, como explicado no item 2.2.1.1. A Alemanha e a Itália, em virtude da influência doutrinária na formação e desenvolvimento da doutrina processual no Brasil. A França, pelo peso exercido nos países de civil law. A Áustria, já que foi o berço do controle concentrado de constitucionalidade. Portugal e Espanha, já que o sistema jurídico brasileiro remonta às instituições ibéricas. Por fim, foi eleito o ordenamento comunitário europeu, pois é um modelo no qual o Mercosul pode vir a se espelhar.272

270 _{DANTAS, Marcelo Navarro Ribeiro. Reclamação constitucional no direito brasileiro, cit., p. 385-429;}

DANTAS, Marcelo Ribeiro Navarro. A Reclamação Constitucional no direito comparado. COSTA, Eduardo José da Fonseca; NOGUEIRA, Pedro Henrique Pedrosa (orgs). Reclamação Constitucional. Salvador: Juspodivm, 2013. p. 335-369.

271 _{DANTAS, Marcelo Ribeiro Navarro. A Reclamação Constitucional no direito comparado, cit., p. 335-336.} 272 _{DANTAS, Marcelo Ribeiro Navarro. A Reclamação Constitucional no direito comparado, cit., p. 336.}

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No curso de sua investigação, comparando os instrumentos dos ordenamentos apontados, não se divisou um instituto realmente assemelhado à reclamação, com características e funções claramente análogas.273 Porém, no Direito Comunitário Europeu, se encontrou algo que um pouco se aproxima da reclamação constitucional; apenas em relação à específica hipótese de cabimento de garantir autoridade das decisões, no caso, as proferidas pelo Tribunal de Justiça das Comunidades Europeias, atualmente o Tribunal da União Europeia.274 _{Cuida-se da ação de incumprimento, prevista nos arts. 258º a 260º do Tratado de}

Lisboa275_{, antigamente prevista nos arts. 169 a 171 do Tratado de Roma, que instituiu a}

Comunidade Europeia276

O Tribunal de Justiça da União Europeia surgiu em 1952277, denominado de Tribunal de Justiça das Comunidades Europeias; apenas em 2007, com o Tratado de Lisboa, passou a ser chamado de Tribunal de Justiça da União Europeia, alargando suas competências e estrutura.278 É um tribunal supranacional, com múltiplas funções. Exerce jurisdição administrativa, fiscal, comercial, social e consultiva. Seu principal objetivo é garantir que a legislação da União Europeia seja aplicada e interpretada igualmente por todos os países membros.

A ação de incumprimento é cabível quando um país membro não cumpre a legislação europeia, cuja legitimidade para propositura é de qualquer outro país membro e da Comissão Europeia. A ação de incumprimento poderá ser proposta se um país da União Europeia não cumpre a legislação europeia, de forma comissiva ou omissiva. No acórdão, sendo declarado o descumprimento, o país é condenado a pôr-lhe fim, adotando as medidas adequadas e necessárias.279

Se o primeiro acórdão não é cumprido pelo país membro condenado, ou seja, não são tomadas as medidas adequadas para pôr termo ao descumprimento da legislação europeia,

273 _{DANTAS, Marcelo Ribeiro Navarro. A Reclamação Constitucional no direito comparado, cit., p. 36.} 274 _{DANTAS, Marcelo Ribeiro Navarro. A Reclamação Constitucional no direito comparado, cit., p. 364-369.} 275 _{Versão consolidada de 2008, disponível em: http://eur-lex.europa.eu/legal-}

content/PT/TXT/PDF/?uri=OJ:C:2008:115:FULL&from=PT. Acesso em: 18 de julho de 2016.

276 _{Disponível em http://eur-lex.europa.eu/legal-content/PT/TXT/?uri=CELEX:11957E/TXT. Acesso em: 18 de}

julho de 2016.

277 _{Entrou em funcionamento em 1952, porém foi instituído pelo Tratado de Paris, de 1951, que formou a}

Comunidade Europeia do Carvão e do Aço (CECA). Disponível em: http://curia.europa.eu/jcms/jcms/T5_5119/pt/. Acesso em: 18 de julho de 2016.

278 _{Disponível em: http://eur-lex.europa.eu/legal-content/PT/TXT/HTML/?uri=OJ:C:2007:306:FULL&from=PT.}

Acesso em: 18 de julho de 2016.

279 _{MESQUITA, Maria José Rangel de. Efeitos dos acórdãos do Tribunal de Justiça das Comunidades} Europeias proferidos no âmbito de uma acção de incumprimento. Coimbra: Almedina, 1997. p. 28-30.

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poderá ser ajuizada uma segunda ação de incumprimento. Dessa vez, a ação é ajuizada para forçar o cumprimento daquilo que foi decido na primeira ação de incumprimento.

Na segunda ação de incumprimento, sendo constatado o não cumprimento do acórdão da ação anterior, é prolatado um segundo acórdão, com imposição de multa pecuniária, de modo a submeter o país membro ao julgado anterior;280 é nessa perspectiva que a ação de incumprimento assemelha-se à reclamação constitucional.281 É uma ação cujo objetivo também é garantir a autoridade de uma decisão anterior, tal qual a reclamação constitucional. Inclusive, admite-se decisões provisórias para obstar, de imediato, o descumprimento alegado, com base em fumus boni iuris.282

A segunda ação de incumprimento desempenha a função de garantir o estrito cumprimento do acórdão prolatado em uma primeira ação de incumprimento, mediante aplicação de multa. Aproxima-se nesse ponto, portanto, da reclamação constitucional. Contudo, cada um dos institutos guarda características próprias que não os torna idênticos, mas apenas assemelhados quanto ao objetivo de garantir o cumprimento de uma decisão anterior.

Assim, na pesquisa de Direito Comparado empreendida por Marcelo Navarro Ribeiro Dantas, fora do ordenamento comunitário europeu, em que há a ação de incumprimento, não foi identificado, nos sete países pesquisados (Estados Unidos, Alemanha, Itália, Áustria, França, Portugal e Espanha), outro instrumento próximo da reclamação constitucional.

Outra pesquisa que encontrou instituto com característica assemelhada à da reclamação, foi a realizada por Edilson Pereira Nobre Jr. sobre medidas cautelares em sede de fiscalização abstrata de constitucionalidade. Identificou o autor medida análoga na Bélgica.283

280 _{Disponível em: http://eur-lex.europa.eu/legal-content/PT/TXT/?uri=uriserv%3Al14550. Acesso em> 18 de}

julho de 2016.

281 _{DANTAS, Marcelo Ribeiro Navarro. A Reclamação Constitucional no direito comparado, cit., p. 366.} 282 _{MESQUITA, Maria José Rangel de. Efeitos dos acórdãos do Tribunal de Justiça das Comunidades} Europeias proferidos no âmbito de uma acção de incumprimento, cit., p. 57, 96-96.

283 _{“Ainda no âmbito dos tribunais constitucionais europeus, desperta atenção o exemplo da Corte de} Arbitragem belga. A Lei Especial de 06 de janeiro de 1989, ao disciplinar, com detalhamentos, o recurso de anulação de lei, decreto, ou norma elaborada nos termos do art. 134 da Constituição (leis regionais), aborda, no seu Título I, Capítulo I, Seção III, o instituto da suspensão do ato inquinado de violar a Lei Maior, sendo de destacar que o seu art. 19 permite que a Corte profira decisão motivada, a instância do requerente. Limitando a competência da Corte, a fim de evitar o desprestígio da função legislativa, o art. 20 prescreve que a suspensão somente poderá ser deliberada em duas situações. A primeira delas corporifica os pressupostos do poder geral de cautela, estando representadas pela seriedade das razões invocadas e pelo fundado receio de que a execução da lei ou ato normativo provoque o risco de causar prejuízo grave e de difícil reparação. A outra hipótese sucede quando o recurso de anulação é manifestado contra uma norma idêntica ou semelhante a que restou

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É que no Tribunal Constitucional belga é permitido suspender, cautelarmente, os efeitos da lei impugnada, caso se cuida lei de idêntico ou semelhante teor a outra que já fora julgada inconstitucional pelo tribunal, advinda da mesma casa legislativa. No caso, a medida identifica na Bélgica aproxima-se da reclamação brasileira, pois destina-se a garantir a força vinculante de uma decisão em controle concentrado de constitucionalidade, que – na Bélgica – vai além, pois obriga até mesmo o Poder Legislativo, de modo a impedi-lo que delibere outra lei idêntica.